權益360：關注股東權益之業(yè)績補償

    在上市公司并購重組中，業(yè)績補償作為一項重要制度，通過對實際控制人、大股東、關聯(lián)方、收購人等相關方的行為進行約束，其最終目的是維護廣大中小股東的合法權益?！渡鲜泄局卮筚Y產重組管理辦法》、《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》中除對承諾相關方作出監(jiān)管要求外，也為股東保護自身合法權益提供了途徑。在此，我們將結合投服中心的行權工作向投資者介紹業(yè)績補償?shù)南嚓P情況。

    一、業(yè)績補償?shù)那疤?/p>

    業(yè)績補償，需要滿足一定的條件，并非所有重大資產重組都應具備相關補償協(xié)議?！渡鲜泄局卮筚Y產重組管理辦法》第三十五條明確規(guī)定，采取收益現(xiàn)值法、假設開發(fā)法等基于未來收益預期的方法對擬購買資產進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應當在重大資產重組實施完畢后3年內的年度報告中單獨披露相關資產的實際盈利數(shù)與利潤預測數(shù)的差異情況，并由會計師事務所對此出具專項審核意見；交易對方應當與上市公司就相關資產實際盈利數(shù)不足利潤預測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。由此可知，采取特定估值方法的標的資產的相關方，負有業(yè)績補償?shù)牧x務，重組完成后三年內，投資者可在年度報告中查找到相關資產實際盈利數(shù)和預測數(shù)的差異情況，更可借由審計機構出具的專項審核報告得知該資產相關方當年是否需要對上市公司股東進行業(yè)績補償。

    二、業(yè)績補償變更的條件

    業(yè)績承諾期內，業(yè)績補償相關協(xié)議原則上不能隨意更改，如確實需要更改，需要滿足一定的條件?！渡鲜泄颈O(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條規(guī)定，業(yè)績承諾變更方案應提交股東大會審議，上市公司股東以網絡投票方式表決，承諾相關方及關聯(lián)方應回避。獨立董事、監(jiān)事會應就承諾相關方提出的變更方案是否合法合規(guī)、是否有利于保護上市公司或其他投資者的利益發(fā)表意見。變更方案未經股東大會審議通過且承諾到期的，視同超期未履行承諾。可見，業(yè)績承諾變更需經由股東大會，股東可通過行使表決權對不合理的業(yè)績承諾變更方案進行否決。

    三、投服中心專項行權工作

    今年三季度，投服中心對2015年至2017年上市公司實施的重組事項進行梳理，發(fā)現(xiàn)3年間807件重組案例中，有164件未按約定完成承諾業(yè)績，投服中心針對其中17件對重組標的公司未實現(xiàn)承諾業(yè)績且未履行補償義務的事項開展網上行權專項行動。

    甲公司2015年發(fā)行股份購買了標的資產A，該標的資產2016年實現(xiàn)的凈利潤低于承諾數(shù)值，卻遲遲未進行補償。乙公司2015年發(fā)行股份購買標的資產B，標的資產三年業(yè)績承諾均未實現(xiàn)，承諾期滿后應當按要求進行股份補償，但由于業(yè)績補償方所持上市公司股份存在高比例質押，故而業(yè)績補償未能推進。丙公司2014年發(fā)行股份購買了標的資產C，標的資產C三年內實現(xiàn)的累積凈利潤低于承諾值，補償方進行業(yè)績補償，因補償方股份存在被法院凍結的現(xiàn)象，仍剩余部分未完成補償。投服中心在上證e互動和深交所互動易平臺上對相關上市公司進行公開質詢，就尚未補償事項詢問具體補償進程及完成時間；就補償進程中的障礙詢問上市公司是否已經開始采取司法手段推進。投服中心通過此類專項行權示范引領廣大中小投資者行使股東知情權、質詢權和建議權。未來投服中心除繼續(xù)跟蹤行權對象外，也將推動相關部門完善規(guī)則，加強監(jiān)督檢查。

    在重大資產重組過程中，中小投資者除關注具體進度外，更應關注其實質的內容，包括事前業(yè)績承諾的合理性、事中業(yè)績承諾變更的合理性、每年年報中披露的業(yè)績承諾完成的情況等；對于業(yè)績承諾虛高、變更業(yè)績承諾不合理的情況，可以通過參加股東大會或進行網絡投票的方式，積極行使投票權，對相關議案提出自己的意見。