面對上市公司侵權(quán) 學(xué)會說“不”（下）

    編者按：

    我國資本市場有龐大的中小投資者群體，中小投資者的理性參與，是維護(hù)市場穩(wěn)定、激發(fā)市場活力的重要基礎(chǔ)。在參與市場過程中，投資者了解自己享有哪些權(quán)利、知道如何行使這些權(quán)利、清楚權(quán)益受侵害時如何維權(quán)，是增強(qiáng)中小投資者自我保護(hù)能力，幫助投資者更加成熟理性參與市場的核心內(nèi)容。鑒于此，深交所投資者教育中心聯(lián)合中證中小投資者服務(wù)中心以及北京威諾律師事務(wù)所、盈科律師事務(wù)所、君澤君律師事務(wù)所共同推出“投資者權(quán)益300問”系列，圍繞“知權(quán)、行權(quán)、維權(quán)”的重點(diǎn)問題一一進(jìn)行解答。本篇為該系列第十五篇，帶您了解上市公司侵權(quán)行為及危害。   

    面對上市公司侵權(quán)，學(xué)會說“不”（下）   

    上篇我們講了什么是上市公司侵權(quán)和公司管理層侵權(quán)，并介紹了不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易。本篇將通過介紹違規(guī)擔(dān)保、違反承諾等幾項(xiàng)常見侵權(quán)行為，繼續(xù)帶您解讀上市公司及其控股股東、高管等侵權(quán)及危害。

    1、什么是違規(guī)擔(dān)保？

    上市公司違規(guī)擔(dān)保是指上市公司及其控股子公司違反法律法規(guī)規(guī)定或公司章程規(guī)定，或超過規(guī)定限額對外提供擔(dān)保的行為。由于違規(guī)擔(dān)保的隱蔽性、披露的滯后性，使得上市公司違規(guī)擔(dān)保時有發(fā)生。有些上市公司因給控股股東提供擔(dān)保遭受重大損失。

    違規(guī)擔(dān)保主要表現(xiàn)形式包括對外擔(dān)保未履行或未全面履行董事會或股東會審議程序；上市公司對外擔(dān)保事項(xiàng)未做信息披露或事后披露擔(dān)保信息；個別上市公司的對外擔(dān)保額度超出法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定或者公司章程規(guī)定的限額等。

    2、違規(guī)擔(dān)保有什么危害？

    上市公司違規(guī)擔(dān)保行為，不僅給公司日常生產(chǎn)經(jīng)營帶來風(fēng)險，且存在控股股東及實(shí)際控制人轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)風(fēng)險，導(dǎo)致二級市場股價波動，損害中小投資者的利益。違規(guī)擔(dān)保的危害主要有以下幾個方面：

    （1）誘發(fā)上市公司經(jīng)營風(fēng)險。對外擔(dān)保是上市公司的一種正常經(jīng)營行為，但違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定、背離正常審批決策程序進(jìn)行對外擔(dān)保，不僅降低了上市公司的風(fēng)險控制能力，還為公司未來生產(chǎn)經(jīng)營埋下隱患，一旦被債權(quán)人請求清償債務(wù)，公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營計劃就將被打亂，資產(chǎn)與現(xiàn)金流亦會捉襟見肘。

    （2）損害公司治理結(jié)構(gòu)。違規(guī)擔(dān)保的實(shí)質(zhì)是大股東、控股股東濫用股東權(quán)利，忽視上市公司的公共性，將上市公司當(dāng)成自己經(jīng)營的私人工具，進(jìn)行資產(chǎn)的拆借，破壞上市公司獨(dú)立地位，損害公司三會的治理結(jié)構(gòu)。

    （3）有損資本市場信息披露的公信力。上市公司違規(guī)擔(dān)保必然使公司的信息披露文件出現(xiàn)虛假陳述等違法違規(guī)行為，侵犯投資者的知情權(quán)。

    （4）嚴(yán)重侵害中小投資者權(quán)益。違規(guī)擔(dān)保行為不僅侵害投資者的知情權(quán)，也會帶來二級市場股價波動。中小投資者面對突發(fā)的公司風(fēng)險事件，被迫為大股東、控股股東違規(guī)行為買單，致使合法權(quán)益受損。

    3、什么是違反承諾？

    上市公司運(yùn)作中，控股股東、實(shí)際控制人或上市公司的董監(jiān)高等人員，經(jīng)常會對中小股東或上市公司做出一定的承諾，以換取相應(yīng)的利益。

    違反承諾的行為類型比較多，比如有的控股股東承諾增持上市公司股份，至約定期滿仍未完成增持；有的重組方對上市公司未來業(yè)績作出承諾，結(jié)果重組完成后業(yè)績不達(dá)標(biāo)；另外還有違反現(xiàn)金分紅的承諾、關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的承諾、資產(chǎn)注入的承諾、業(yè)績補(bǔ)償?shù)某兄Z等等。

    4、上市公司違反承諾有什么危害？

    上市公司違反承諾，一方面會影響其自身的信用體系，相關(guān)承諾失信行為會公布在中國上市公司協(xié)會及深滬交易所官方網(wǎng)站，有關(guān)情況也會記入誠信檔案；另一方面，也會動搖投資者的信任。誠信經(jīng)營是市場衡量企業(yè)的重要指標(biāo)之一，信譽(yù)好的公司才能受到投資者青睞，而“忽悠”型公司將使投資者對其喪失信心，最終影響公司長遠(yuǎn)發(fā)展，得不償失。

    此外，新《證券法》規(guī)定了違反承諾民事賠償制度，要求“發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等作出公開承諾的，應(yīng)當(dāng)披露。不履行承諾給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”這也是完善證券違法民事賠償責(zé)任、加強(qiáng)投資者保護(hù)的又一有力舉措。

    小貼士：

    不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、違反承諾等是常見的上市公司及其控股股東、高管侵權(quán)行為。“知權(quán)”是“知道被侵權(quán)”的前提，也是合法維權(quán)的基礎(chǔ)。建議投資者要積極加強(qiáng)對“知權(quán)”“侵權(quán)”等方面內(nèi)容學(xué)習(xí)了解，主動關(guān)注市場政策、監(jiān)管理念、典型案例等與投資者行權(quán)維權(quán)相關(guān)的最新動態(tài)，不斷提升自身的權(quán)利意識。這樣當(dāng)合法權(quán)益被侵害時，才能積極維護(hù)自己的權(quán)利。

    （本篇由北京威諾律師事務(wù)所楊兆全供稿）

    （免責(zé)聲明：本文僅為投資者教育之目的而發(fā)布，不構(gòu)成投資建議。投資者據(jù)此操作，風(fēng)險自擔(dān)。深圳證券交易所力求本文所涉信息準(zhǔn)確可靠，但并不對其準(zhǔn)確性、完整性和及時性做出任何保證，對因使用本文引發(fā)的損失不承擔(dān)責(zé)任