投資者權(quán)益300問(wèn)|上市公司侵權(quán)，投資者如何索賠？

    編者按：我國(guó)資本市場(chǎng)有龐大的中小投資者群體，中小投資者的理性參與，是維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定、激發(fā)市場(chǎng)活力的重要基礎(chǔ)。在參與市場(chǎng)過(guò)程中，投資者了解自己享有哪些權(quán)利、知道如何行使這些權(quán)利、清楚權(quán)益受侵害時(shí)如何維權(quán)，是增強(qiáng)中小投資者自我保護(hù)能力，幫助投資者更加成熟理性參與市場(chǎng)的核心內(nèi)容。鑒于此，深交所投資者教育中心聯(lián)合中證中小投資者服務(wù)中心以及北京威諾律師事務(wù)所、盈科律師事務(wù)所、君澤君律師事務(wù)所共同推出“投資者權(quán)益300問(wèn)”系列，圍繞“知權(quán)、行權(quán)、維權(quán)”重點(diǎn)問(wèn)題一一進(jìn)行解答。本篇為該系列第二十篇，帶您了解上市公司侵權(quán)投資者如何索賠。

    上市公司侵權(quán)，投資者如何索賠？

    上市公司侵權(quán)行為，多數(shù)是大股東、控股股東的侵權(quán)行為。面對(duì)上市公司侵權(quán)，投資者應(yīng)如何索賠？有哪些事項(xiàng)需要特別注意？我們一起來(lái)了解一下。

    1、如何向控股股東、高管起訴維權(quán)？

    當(dāng)公司合法權(quán)益受到來(lái)自控股股東、高管的侵害，但公司不能合法正常行使權(quán)利，比如公司已被違規(guī)高管、控股股東所控制，此時(shí)，公司股東可代表公司進(jìn)行起訴，這是《公司法》第151條所規(guī)定的股東訴訟。該條款規(guī)定了股東維權(quán)的兩種訴訟途徑，即“股東直接訴訟”和“股東派生訴訟”。不管是哪種方式，股東維護(hù)的都是公司利益，而不是股東自身利益。這兩種途徑的區(qū)別在于，股東直接訴訟是以公司為原告，侵權(quán)的高管為被告；股東派生訴訟是在股東履行書(shū)面請(qǐng)求前置程序的情況下，公司仍拒不提起訴訟，股東可作為形式原告，代公司向侵權(quán)的高管提起訴訟，公司在股東派生訴訟案件中，法律地位一般被列為第三人。

    2、對(duì)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易如何維權(quán)？

    對(duì)于不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，投資者要勇敢地說(shuō)“不”。

    第一，充分行使質(zhì)詢權(quán)和投票權(quán)。關(guān)聯(lián)交易在達(dá)到一定額度時(shí)，必須提交股東大會(huì)由非關(guān)聯(lián)股東表決。因此，當(dāng)面對(duì)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易時(shí)，中小股東可向董事會(huì)和管理層進(jìn)行質(zhì)詢，要求其作出合理解釋，并且可在股東大會(huì)上投反對(duì)票，用投票權(quán)發(fā)聲音。

    第二，積極利用獨(dú)董制度發(fā)聲。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)則，重大的關(guān)聯(lián)交易在董事會(huì)審議之前，要求獨(dú)立董事必須就此發(fā)表意見(jiàn)。因此，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的中小股東可以通過(guò)獨(dú)立董事將意見(jiàn)表達(dá)出來(lái)。

    第三，訴訟維權(quán)。《公司法》第21條規(guī)定，公司控股股東、實(shí)際控制人、董事監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。如果因此給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。投資者在證據(jù)充分的情況下，可對(duì)相關(guān)人員提起訴訟，要求其賠償損失。

    3、對(duì)于上市公司違規(guī)擔(dān)保，投資者如何維權(quán)？

    上市公司違規(guī)擔(dān)保，一般表現(xiàn)為未履行或未全面履行審議程序、未進(jìn)行信息披露等，投資者按照虛假陳述部分相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行維權(quán)。

    此外，2019年最高法發(fā)布《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，肯定了上市公司公告及決策程序必要性，即意味著上市公司“被”違規(guī)擔(dān)保的，實(shí)踐中或?qū)⒈徽J(rèn)定為無(wú)效。這也是保護(hù)上市公司和投資者利益的一項(xiàng)重要舉措。

    4、對(duì)于上市公司相關(guān)行為人違反承諾的，投資者應(yīng)該注意哪些事項(xiàng)？

    行為人違反承諾的，可能會(huì)受到監(jiān)管部門行政處罰或者行政監(jiān)管措施，同時(shí)可能也要向其他中小投資者承擔(dān)民事責(zé)任。

    從法律性質(zhì)上來(lái)進(jìn)行分析，行為人違反承諾可能屬于以下三種情形：虛假陳述、內(nèi)幕交易（或操縱市場(chǎng)）、合同違約。那么相應(yīng)地，行為人要承擔(dān)什么樣的民事責(zé)任，可能也會(huì)有所區(qū)別。

    上市公司及其有關(guān)責(zé)任人公開(kāi)違反承諾，同時(shí)也屬于信息披露違規(guī)、構(gòu)成虛假陳述的，其虛假陳述如果已被監(jiān)管機(jī)構(gòu)予以行政處罰，那么相應(yīng)地，違反承諾行為人還需向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。具體維權(quán)可查閱本系列虛假陳述投資者維權(quán)部分的相關(guān)內(nèi)容。

    違反合同性質(zhì)的違背承諾，法律上來(lái)說(shuō)，即構(gòu)成違約。對(duì)違約者如何追究民事責(zé)任，需遵循《合同法》有關(guān)規(guī)則。而違約責(zé)任具體在證券市場(chǎng)個(gè)案中如何量化、因果關(guān)系如何認(rèn)定，實(shí)踐中還存在一定難度。

    此外，在實(shí)踐中，也存在同一個(gè)違反承諾的行為，可能既構(gòu)成違約，也屬于侵權(quán)。對(duì)違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任存在競(jìng)合的案件，權(quán)利人可結(jié)合自身的情況，從中選擇對(duì)自己有利的角度來(lái)主張合法權(quán)利。

    結(jié)語(yǔ)：通過(guò)本系列二十篇文章的介紹，我們向廣大投資者系統(tǒng)講解了投資者知權(quán)、行權(quán)、侵權(quán)、維權(quán)方面主要內(nèi)容，其中知權(quán)是基礎(chǔ)，行權(quán)要恰當(dāng)，侵權(quán)敢說(shuō)“不”，維權(quán)要及時(shí)。希望廣大投資者不斷提升權(quán)利意識(shí)，充分利用法律武器保護(hù)好自身合法權(quán)益。

    （本篇由證券市場(chǎng)法律人士臧小麗供稿）

    免責(zé)聲明：本文僅為投資者教育之目的而發(fā)布，不構(gòu)成投資建議。投資者據(jù)此操作，風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)。深圳證券交易所力求本文所涉信息準(zhǔn)確可靠，但并不對(duì)其準(zhǔn)確性、完整性和及時(shí)性做出任何保證，對(duì)因使用本文引發(fā)的損失不承擔(dān)責(zé)任

（編輯 張偉）