投服中心成功行權(quán)*ST毅達 呼吁追責“首惡”

    今年3月14日，中證中小投資者服務(wù)中心首次聯(lián)合其他股東，組織召開了*ST毅達2019年第一次臨時股東大會。此前，因董事會和監(jiān)事會人員“集體失聯(lián)”，*ST毅達公司治理癱瘓，企業(yè)瀕臨退市。

    此次股東大會通過了罷免、補選*ST毅達董事監(jiān)事的議案，組建了新的董監(jiān)事會，為*ST毅達公司治理正?；於嘶A(chǔ)。半個月后的4月1日，公司召開2019年第二次臨時股東大會，通過了“授權(quán)法定代表人采取所有合理必要措施獲得公司會計資料”等幾個重要議案。

    作為中國證監(jiān)會批準設(shè)立、直接管理的證券金融類公益機構(gòu)，投服中心在此次*ST毅達事件中，聯(lián)合其他股東實施專項行權(quán)，果斷行使臨時股東大會召集權(quán)，完善了公司治理，推進了年報編制、審計工作。

    公司瀕臨違規(guī)退市

    由于*ST毅達原控股股東大申集團股票質(zhì)押違約，2018年12月25日，上海市第一中級人民法院裁定將大申集團持有的*ST毅達2.6億股股票（占*ST毅達總股本的24.27%）交付信達證券用以抵償債務(wù)，信達證券管理的資管計劃“信達興融4號分級集合資產(chǎn)管理計劃”成為*ST毅達第一大股東，信達證券代為行使股東權(quán)利。

    證券時報記者查詢資料發(fā)現(xiàn)，2018年12月27日，*ST毅達召開了由原董事會召集的股東大會，審議通過增補3名董事的議案，同日董事會選舉張培擔任公司董事長。2019年1月3日，信達證券向*ST毅達發(fā)送《上海中毅達股份有限公司詳式權(quán)益變動報告書》，并要求其配合辦理信息披露事宜，但公司不予配合。信達證券將上述情況反映給監(jiān)管機構(gòu)后，1月10日，上交所向*ST毅達發(fā)出監(jiān)管工作函，要求其10個交易日內(nèi)恢復(fù)信息披露有效來源。

    1月11日晚，《*ST毅達獨立董事關(guān)于無法與公司取得聯(lián)系的說明及公司股票存在重大風險的公告》稱，4名獨立董事均無法與公司取得聯(lián)系。此后，公司獨立董事多次就這一風險做出公開提示。1月18日，上海證監(jiān)局向*ST毅達下發(fā)監(jiān)管關(guān)注函，要求其對公司治理、信息披露等方面存在的問題進行整改。2月26日，*ST毅達4位獨立董事黃皓輝、任一、鄭明、程小蘭發(fā)布辭職公告。

    克服阻力依法行權(quán)

    董監(jiān)高人員失聯(lián)后，*ST毅達面臨2018年年報無法及時審計、披露的違規(guī)風險。為此，在上海證監(jiān)局的協(xié)助下，投服中心與*ST毅達其他持股90天以上的股東取得聯(lián)系。投服中心作為“持股100股”的股東，最終確定與*ST毅達的第二大股東西藏一乙資產(chǎn)管理有限公司、第三大股東倪贛共同實施行權(quán)方案。其中，西藏一乙申報的持股數(shù)量約1.02億股，占公司總股本的9.53%，倪贛申報的持股數(shù)量約1850萬股，占公司總股本的1.73%。含投服中心在內(nèi)的3名股東合計持股超過了召集臨時股東大會10%的法定持股比例。

    “1月末，我們致函中國證券登記結(jié)算上海分公司，商請其協(xié)助核實參與行權(quán)的其他兩名股東的持股情況，經(jīng)核對，此次共同行權(quán)股東持股數(shù)量與申報情況一致。”投服中心相關(guān)負責人告訴證券時報記者。

    隨后，投服中心聯(lián)合共同行權(quán)股東擬提請*ST毅達董事會召開臨時股東大會。西藏一乙、倪贛提議將《關(guān)于選舉夜文彥先生為公司第七屆監(jiān)事會監(jiān)事的議案》提交股東大會審議。自此，審議議案初步擬定。

    鑒于*ST毅達董事會失聯(lián)情況，投服中心聯(lián)合共同行權(quán)股東于1月31日按照法定程序，同時采取通過獨立董事發(fā)布公司公告、發(fā)送郵件至公司公開電子郵箱和郵政特快專遞寄送原件這三種方式，將召開臨時股東大會的請求送達*ST毅達董事會。不過，公告發(fā)出10日后未得到董事會回應(yīng)。2月15日，北京市中倫律師事務(wù)所對這一事項出具法律意見書。同日，投服中心等提請*ST毅達監(jiān)事會召開臨時股東大會，同樣采取上述三種方式將材料送達公司監(jiān)事會，但公告發(fā)出5日后亦未得到*ST毅達監(jiān)事會的回應(yīng)。

    在這一情況下，投服中心等召集人依法發(fā)出擬于3月14日召開臨時股東大會的通知，根據(jù)《上市公司股東大會規(guī)則》書面通知公司董事會，向上海證監(jiān)局和上交所備案。3月1日，召集人收到信達證券關(guān)于免去和補選公司董事、監(jiān)事的臨時提案并對外公告。此后，投服中心積極與上交所、中國結(jié)算上海分公司、上交所信息網(wǎng)絡(luò)有限公司溝通，有序推進股東大會各項準備工作。

    發(fā)揮持股行權(quán)示范作用

    3月14日，*ST毅達2019年第一次臨時股東大會如期召開。證券時報記者在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)，部分股東提前1個多小時到場，斥責*ST毅達原管理層不盡職行為，現(xiàn)場參會股東普遍關(guān)心公司未來發(fā)展并積極提問。當日，由于沒有監(jiān)事出席，會議由律師和股東代表共同計票、監(jiān)票，投服中心被推舉為股東代表之一參與計票和監(jiān)票，并由律師對此計票、監(jiān)票環(huán)節(jié)出具法律意見書表明其合法性。

    此次行權(quán)前，*ST毅達公司高管集體失聯(lián)，致使公司治理機構(gòu)癱瘓，特別是2018年年度報告編制工作存在極大不確定性。此次臨時股東大會的召開，成功組建了新的董監(jiān)事會，為*ST毅達公司治理正?；於嘶A(chǔ)。

    同時，鑒于*ST毅達的特殊情況及本次聯(lián)合行權(quán)的重要性，投服中心積極關(guān)注投資者的反應(yīng)。2月26日至3月13日（股東大會召開前一日）的輿情監(jiān)測結(jié)果顯示，有超過88%的投資者支持罷免公司原董監(jiān)高人員并增補董事監(jiān)事。從股東大會結(jié)果看，本次大會的參會股東及代表人數(shù)共213人，最終高票通過了全部議案。投服中心此次聯(lián)合行權(quán)，激發(fā)了廣大投資者參與公司治理的熱情，形成了良好的示范效果。

    制度建設(shè)的六個思考

    投服中心作為主要召集人組織召開*ST毅達股東大會，在維護上市公司中小投資者合法權(quán)益的同時，也給我國資本市場制度建設(shè)帶來一些思考。

    投服中心認為，第一，股東應(yīng)珍惜自己的股東權(quán)利。上市公司股東作為重要的市場參與者，要珍視自己的權(quán)利，提高權(quán)利意識。當自身權(quán)利受損時，要積極行使股東權(quán)利，參與上市公司治理。

    第二，上市公司股權(quán)質(zhì)押制度需要進一步完善。事實上，股權(quán)質(zhì)押可能導(dǎo)致上市公司控制權(quán)非正常變更，在公司治理不夠健全的背景下，其不利影響尤其巨大?，F(xiàn)有股權(quán)質(zhì)押制度也容易給大股東侵害上市公司及投資者合法權(quán)益提供可乘之機。因此建議結(jié)合目前市場發(fā)展狀況，除了考慮股權(quán)質(zhì)押融資中的資金融出方風險外，還要充分論證現(xiàn)行股權(quán)質(zhì)押融資規(guī)定對上市公司及整個資本市場的風險隱患，進一步完善股權(quán)質(zhì)押相關(guān)規(guī)定。

    第三，應(yīng)當對故意失聯(lián)董監(jiān)高人員及時采取監(jiān)管措施。近幾年，上市公司董事、監(jiān)事存在失聯(lián)現(xiàn)象，嚴重影響到上市公司治理與企業(yè)經(jīng)營，最終導(dǎo)致上市公司及廣大投資者合法權(quán)益受損。上市公司高級管理人員的上述行為已違反了其對上市公司負有的忠實勤勉義務(wù)及其相關(guān)承諾。因此建議監(jiān)管部門及時關(guān)注此類事件，依法依規(guī)對相關(guān)人員采取監(jiān)管措施。

    第四，堅持追責“首惡”原則，厘清責任主體順序。追責“首惡”有利于將因虛假陳述引發(fā)的民事賠償責任落實到具體責任人員身上，減輕或避免上市公司、中小股東間接承擔的民事賠償責任。同時也有利于警示上市公司實際控制人、董監(jiān)高勤勉盡責，不得做出任何損害上市公司利益的行為。投服中心相關(guān)負責人告訴記者，虛假陳述類侵權(quán)行為應(yīng)符合基本的侵權(quán)責任規(guī)則，受《侵權(quán)責任法》約束。對于相關(guān)司法實踐中尚未明確的法律爭議，投服中心呼吁應(yīng)盡快完善相關(guān)法律法規(guī)，努力克服司法實踐難題，并呼吁投資者提起索賠時把首要責任人作為第一被告。

    第五，修訂監(jiān)事參與股東大會計票、監(jiān)票的規(guī)定。在一些股東自行召集的股東大會上，上市公司監(jiān)事往往因利益沖突而缺席股東大會現(xiàn)場會議，另有些會議審議事項與出席監(jiān)事有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，監(jiān)事參加計票、監(jiān)票也明顯不妥?，F(xiàn)行法規(guī)并未規(guī)定上述情況的替代措施，因此建議修改完善《上市公司章程指引》中有關(guān)監(jiān)事計票、監(jiān)票的規(guī)定。

    第六，投服中心將深入推進聯(lián)合行權(quán)事項。此次召集召開*ST毅達臨時股東大會是一次聯(lián)合行權(quán)的成功實踐。根據(jù)《上市公司治理準則》第七十八條“鼓勵社會保障基金、企業(yè)年金、保險資金、公募基金的管理機構(gòu)和國家金融監(jiān)督管理機構(gòu)依法監(jiān)管的其他投資主體等機構(gòu)投資者，通過依法行使表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)等相關(guān)股東權(quán)利，合理參與公司治理”的規(guī)定，投服中心在發(fā)現(xiàn)侵害中小投資者合法權(quán)益事項時，將進行充分評估，適時聯(lián)合機構(gòu)投資者共同行權(quán)，保護投資者合法權(quán)益。