涉案企業(yè)合規(guī)改革試點鋪開 上市公司參改意愿越來越高

    今年是最高人民檢察院涉案企業(yè)合規(guī)改革試點的第三年。隨著試點在全國推開，越來越多的上市公司及相關(guān)方涉及合規(guī)整改，悄然改變著市場生態(tài)。一方面，首席合規(guī)官成為越來越多公司管理架構(gòu)的重要組成；另一方面，不少企業(yè)及掌舵者開始嘗試通過這一方式免于背負(fù)刑事犯罪記錄，讓企業(yè)融資、招投標(biāo)等運(yùn)營行為可以繼續(xù)進(jìn)行，避免“辦了案子、垮了廠子”的情況出現(xiàn)。

    業(yè)內(nèi)人士接受證券時報記者采訪時表示，隨著案例和涉及主體的增多，合規(guī)整改也面臨一些新課題。如何防止紙面合規(guī)、虛假整改，如何實現(xiàn)“行刑銜接”、如何從被動合規(guī)走向主動合規(guī)，這些問題都需要在法理和實踐層面進(jìn)一步完善優(yōu)化。

    有上市公司涉合規(guī)整改

    今年7月，福成股份董事會和審計師對2021年審計報告分別出具了專項說明。董事會對2021年審計報告的專項說明中，專門對一宗以合規(guī)不起訴的方式處理非法吸收公眾存款案的可行性方案進(jìn)行了披露。這成為A股上市公司涉及“合規(guī)不起訴”的最新案例。

    去年10月，韶山市公安局對福成股份控股子公司天德福地陵園出具《立案決定書》，決定對天德福地陵園等公司非法吸收公眾存款案立案偵查。今年初，韶山市公安局對非法吸收公眾存款案偵查終結(jié)，移送韶山市人民檢察院審查起訴。目前公司正與韶山市檢察院、市政府、民政局、公安局等部門進(jìn)行商討，探討以合規(guī)不起訴的方式處理非法吸收公眾存款案的可行性方案。

    2020年3月起，最高檢在上海、江蘇、山東等地6家基層檢察院，試點開展企業(yè)犯罪相對不訴適用機(jī)制改革。今年2月，涉案企業(yè)合規(guī)改革試點在全國檢察機(jī)關(guān)全面推開。2021年3月至2022年6月，全國各地檢察機(jī)關(guān)累計辦理涉企業(yè)合規(guī)案件2382件，其中適用第三方監(jiān)督評估機(jī)制案件1584件，對整改合規(guī)的606家企業(yè)、1159人依法作出不起訴決定。

    北京星來律師事務(wù)所近期參與的涉上市公司企業(yè)合規(guī)整改案例已達(dá)3家。該事務(wù)所合伙人王珺認(rèn)為，未來會有更多上市公司及相關(guān)方重視企業(yè)合規(guī)建設(shè)。

    隨著涉合規(guī)整改企業(yè)的增多，涉罪類別也在走向多元化。日前，最高人民檢察院發(fā)布第三批涉案企業(yè)合規(guī)典型案例，其中包括一起與路暢科技有關(guān)的內(nèi)幕交易案。

    2017年初，廣東A公司和深交所上市公司路暢科技達(dá)成收購意向，A公司董秘參與洽談；同年2月，路暢科技宣布籌劃重大資產(chǎn)重組，發(fā)布股票停牌公告。這位董秘將資產(chǎn)重組計劃透露給好友，好友籌款買入超400萬元。不過，2個月后，路暢科技宣布此次資產(chǎn)重組終止，導(dǎo)致路暢科技股票連續(xù)跌停，導(dǎo)致交易虧損超50萬元。監(jiān)管部門最終以泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易行為等進(jìn)行了分別罰款。

    2021年底，北京市人民檢察院第二分院以泄露內(nèi)幕信息罪和內(nèi)幕交易罪分別對二人提起公訴。審查起訴期間，北京市檢二分院批準(zhǔn)相關(guān)方開展企業(yè)合規(guī)工作。合規(guī)考察驗收通過后，結(jié)合犯罪事實和企業(yè)合規(guī)整改情況對被告人提出有期徒刑二年至二年半，適用緩刑，并處罰金的量刑建議，與二被告人簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。

    多家公司設(shè)首席合規(guī)官

    對于如何整改、誰來整改、標(biāo)準(zhǔn)如何等問題，在上市公司公告中都未披露。對于這些“神秘話題”，證券時報記者采訪了檢察機(jī)關(guān)和涉及相關(guān)業(yè)務(wù)的律所。

    北京檢察機(jī)關(guān)相關(guān)人士表示，上市公司高管涉證券犯罪案件，合規(guī)整改的指向，需要兼顧懲罰個人犯罪和保障企業(yè)合法權(quán)益、激勵企業(yè)合規(guī)建設(shè)的雙重目標(biāo)。合規(guī)整改需要強(qiáng)化事先審查，確保個人犯罪中企業(yè)合規(guī)開展必要性，這是企業(yè)合規(guī)整改的首個環(huán)節(jié)。

    該人士進(jìn)一步舉例，在路暢科技案例中，A公司正處于從生產(chǎn)制造模式向產(chǎn)融運(yùn)營模式轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵階段，董秘長期負(fù)責(zé)戰(zhàn)略規(guī)劃、投融資等工作，因其羈押已造成多個投融資和招商項目擱淺，導(dǎo)致涉十億元投資的產(chǎn)業(yè)園項目停滯。在此背景下，檢察機(jī)關(guān)就會綜合考慮犯罪情節(jié)、案件查證情況及認(rèn)罪認(rèn)罰意愿，變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?/p>

    王珺向記者介紹，每家企業(yè)業(yè)務(wù)規(guī)模、治理基礎(chǔ)等都不同，相應(yīng)合規(guī)整改方案也不同，合規(guī)流程周期也有所差異。整體來看，首個步驟都是成立合規(guī)管理工作小組。“可以依托于企業(yè)自身合規(guī)官，也可以聘請合規(guī)顧問。成立小組后，企業(yè)高管作出合規(guī)承諾、設(shè)置管理機(jī)構(gòu)和人員，調(diào)整治理結(jié)構(gòu)，建立風(fēng)險識別機(jī)制及防控措施，建立內(nèi)部舉報和調(diào)查機(jī)制。”

    多家公司向記者明確，首席合規(guī)官已經(jīng)作為公司管理架構(gòu)的重要組成。中國鐵建內(nèi)部人士透露，公司首席合規(guī)官作為其他高級管理人員，由董事會聘任或解聘。包括京能電力、福田汽車等在內(nèi)的不少企業(yè)，近年來也相繼發(fā)布首席合規(guī)官聘任等公告。

    圍繞首席合規(guī)官的諸多問題仍有待厘清。有北京法律人士說，規(guī)定合規(guī)機(jī)構(gòu)的職權(quán)，負(fù)責(zé)人有權(quán)列席股東會、董事會，對公司決議進(jìn)行審查并提出意見；對公司合同關(guān)聯(lián)制度等進(jìn)行審查；有權(quán)獨立調(diào)查；合規(guī)部門有對相關(guān)行為糾正向有關(guān)政府機(jī)關(guān)報告的職權(quán)等。

    要從被動到主動

    為防止企業(yè)搞“紙面合規(guī)”、虛假整改，最高檢與國務(wù)院國資委、全國工商聯(lián)等多部門探索建立第三方監(jiān)督評估機(jī)制，成立第三方機(jī)制管理委員會，遴選確定涉案企業(yè)合規(guī)第三方機(jī)制專業(yè)人員庫，防止“厚愛”被濫用。

    8月上旬，雄安新區(qū)涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制專業(yè)人員名單公布，趙運(yùn)恒律師位列其中。他對記者表示，無論是民企還是國企，無論是大型企業(yè)還是中小微企業(yè)，都已被納入合規(guī)整改標(biāo)的范疇，只要有相關(guān)責(zé)任人涉及經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪等與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營密切相關(guān)的犯罪，就可以申請適用合規(guī)整改不起訴、不批捕，或者進(jìn)行輕判處理。但他同時強(qiáng)調(diào)，國企的合規(guī)主要動力來自于主管部門的行政監(jiān)管壓力。相對于中小型民營企業(yè)，上市公司的合規(guī)動力就更高，原因是要保證企業(yè)長久的安全和大股東、高管的職業(yè)安全。

    對于合規(guī)整改與證監(jiān)會等機(jī)關(guān)行政處罰的關(guān)系問題，王珺說：“用行政的手段懲罰糾錯，用刑事的手段激勵企業(yè)建立合規(guī)管理體系。通過配合，使企業(yè)盡量免于背負(fù)刑事犯罪的記錄，讓企業(yè)融資、招投標(biāo)等可以繼續(xù)進(jìn)行。”

    涉案企業(yè)合規(guī)整改作為一種配合刑事激勵措施，其本質(zhì)是一種事后合規(guī)。不少法律人士認(rèn)為，未來有望強(qiáng)化事前合規(guī)重要性。

    王珺認(rèn)為，主動合規(guī)包括兩個方面，一個是其他企業(yè)的主動合規(guī)，通過一個涉案企業(yè)分析他的違規(guī)根源以及涉案企業(yè)的競爭對手、上下游以及商業(yè)伙伴是否存在相同問題。另一個是涉案企業(yè)要主動合規(guī)。她認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過行刑結(jié)合、獎懲并舉激勵企業(yè)的主動合規(guī)。

    清華大學(xué)教授黎宏則對記者表示，以前淺水區(qū)還可以摸著石頭過河，企業(yè)合規(guī)經(jīng)過這幾年的探索之后已經(jīng)進(jìn)入深水區(qū)了，行刑銜接有望提上日程，“檢察機(jī)關(guān)需要聯(lián)合相關(guān)行政監(jiān)管部門一起制定合規(guī)整改標(biāo)準(zhǔn)”。