應(yīng)完善重大違法強(qiáng)制退市的民事賠償制度

    5月22日常山藥業(yè)發(fā)布公告稱，由于臨時報告涉嫌信披違法違規(guī)，公司5月21日收到證監(jiān)會《調(diào)查通知書》，如公司因此受到證監(jiān)會行政處罰，且在行政處罰決定書中被認(rèn)定構(gòu)成重大違法行為……將觸及欺詐發(fā)行或重大信息披露違法情形，股票可能有被暫停上市風(fēng)險。筆者認(rèn)為，應(yīng)配套完善重大違法強(qiáng)制退市的民事賠償制度。

    常山藥業(yè)未必構(gòu)成重大違法，但一旦被終止上市，中小投資者的利益該如何保護(hù)，值得思考。信披違法違規(guī)可能構(gòu)成虛假陳述，股民可以虛假陳述為由提起訴訟，向相關(guān)方面追究民事賠償，但這種訴訟即使贏了，民事賠償能否落實也是未知數(shù)。

    此前重大違法退市制度，以“恢復(fù)上市”作為獎品，鼓勵重大違法主體承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！蛾P(guān)于改革完善并嚴(yán)格實施上市公司退市制度的若干意見》規(guī)定，因信披違法被暫停上市的公司，在證交所作出終止公司股票上市交易決定前，全面糾正違法行為、及時撤換有關(guān)責(zé)任人員、對民事賠償責(zé)任承擔(dān)作出妥善安排的，公司可向證交所申請恢復(fù)上市。也就是說，即便暫停上市，如果妥善安排承擔(dān)民事賠償責(zé)任，也可免于走入終止上市程序、得以恢復(fù)上市。

    不過，為嚴(yán)懲重大違法行為，上述獎勵政策或?qū)U止。今年3月證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實施上市公司退市制度的若干意見》（以下簡稱《若干意見》）公開征求意見，強(qiáng)調(diào)證券交易所的退市工作主體責(zé)任，刪除原來重大違法強(qiáng)制退市制度的相關(guān)規(guī)定；之后滬深交易所發(fā)布了《上市公司重大違法強(qiáng)制退市實施辦法》（征求意見稿），規(guī)定重大違法公司被暫停上市后，不再考慮公司的整改、補(bǔ)償?shù)惹闆r，六個月期滿后將直接予以終止上市。

    新規(guī)實施后，重大違法相關(guān)主體主動承擔(dān)民事賠償責(zé)任的動力顯然減弱了，因為即便補(bǔ)償?shù)轿?，也不能恢?fù)上市，結(jié)局仍是終止上市，那它們更可能選擇干脆不補(bǔ)償。如此結(jié)果，就是上市公司董監(jiān)高違法違規(guī)，高價減持部分股份獲利離場，而最后因退市而受傷的卻是眾多股民。

    筆者建議，在建立重大違法強(qiáng)制退市制度的同時，應(yīng)該配套完善中小投資者的利益保護(hù)制度?！度舾梢庖姟匪?guī)定的重大違法主體應(yīng)該承擔(dān)的民事賠償責(zé)任，應(yīng)該在終止上市之前就予以解決，也即應(yīng)在A股市場解決，不應(yīng)將問題推給新三板、或者長期拖而不決。

    解決問題的辦法，可以追究違法主體的刑事責(zé)任作為威懾，引導(dǎo)相關(guān)主體承擔(dān)民事責(zé)任。既然構(gòu)成重大違法，往往就可能觸及《刑法》?！缎谭ā芬?guī)定違規(guī)披露、不披露重要信息罪，可對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。而依照《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第六條，違規(guī)披露、不披露重要信息，致使公司股票被終止上市交易或者多次被暫停上市交易的，應(yīng)予立案追訴；也即重大違法導(dǎo)致上市公司終止上市，檢察院應(yīng)可向相關(guān)責(zé)任人員提起公訴?！缎淌略V訟法》277至279條對刑事和解的公訴案件訴訟程序進(jìn)行了專門規(guī)定，對可能判處三年有期徒刑以下刑罰的輕微犯罪案件，雙方當(dāng)事人可以和解，不過其中沒有明確將證券案件也納入。筆者建議，不妨將輕微證券犯罪案件也納入刑事和解范圍，以免除刑事責(zé)任作為激勵、督促相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)其民事賠償責(zé)任。事實上在歐美國家，金融監(jiān)管當(dāng)局對證券欺詐犯罪通常會以刑事和解的形式結(jié)案，多以巨額罰單以及民事賠償了結(jié)。

    當(dāng)然，對違規(guī)披露、不披露重要信息違法違規(guī)行為的責(zé)任追究，絕不應(yīng)局限于上市公司。此前一些虛假陳述案例，多由上市公司來承擔(dān)賠償責(zé)任；而從去年以來，投服中心就一些證券案件提起支持訴訟，為保護(hù)中小投資者權(quán)益，同時避免因民事賠償而誤傷上市公司現(xiàn)有廣大中小股東，投服中心直接將上市公司實控人及高管作為被告，確立“追責(zé)到人”的支持訴訟原則，這顯然是極其正確的，也是在其他案件審理時值得推廣的。