中國(guó)獨(dú)董 挺起你的脊梁

    在康美藥業(yè)虛假陳述責(zé)任糾紛集體訴訟案中，5名獨(dú)立董事承擔(dān)數(shù)億元連帶賠償責(zé)任，引起了巨大震動(dòng)，疊加近期獨(dú)董辭職公告增多，進(jìn)一步引發(fā)所謂“獨(dú)董大逃亡”的擔(dān)憂。顯然，如何完善獨(dú)董制度已提上了資本市場(chǎng)的議事日程。

    引入與大股東、管理層沒(méi)有利益關(guān)系的外部人士進(jìn)入董事會(huì)，目的是為了維持公司董事會(huì)與管理層之間、公司決策與執(zhí)行之間、上市公司利益與大股東利益之間相互獨(dú)立，確保公司不被“內(nèi)部人”控制及中小股東利益不被大股東侵害。上市公司成為真正的公眾公司，而不是“老板的公司”“老總的公司”，獨(dú)董制度是重要的制度保障之一。

    在一些發(fā)達(dá)資本市場(chǎng)，大型上市公司董事會(huì)大部分由獨(dú)立董事構(gòu)成。A股在20年前引入獨(dú)董制度，經(jīng)過(guò)20年實(shí)踐獨(dú)董制度發(fā)揮了一些積極作用。例如，有的獨(dú)董對(duì)公司重大事項(xiàng)公開(kāi)提出質(zhì)疑，有的拒絕在重要文件上簽字，有的在重大事項(xiàng)中投反對(duì)票，有的在關(guān)鍵時(shí)期主動(dòng)“用腳投票”辭職，有的在反收購(gòu)事項(xiàng)中公開(kāi)批評(píng)大股東。這些舉動(dòng)要么對(duì)管理層不當(dāng)行為有一定制約作用，要么向市場(chǎng)釋放了更多關(guān)于公司價(jià)值的信息，但總體看，A股市場(chǎng)獨(dú)董制度作用發(fā)揮有限。獨(dú)董制度要擺脫公眾“裝飾性”印象，必須在“責(zé)、權(quán)、利”相匹配的原則下，以壓實(shí)責(zé)任為突破口，以利益激勵(lì)為配套，引導(dǎo)獨(dú)董充分行使權(quán)力，讓敢于說(shuō)“不”的獨(dú)董真正成為高質(zhì)量資本市場(chǎng)的一道風(fēng)景。

    就責(zé)任而言，獨(dú)董法定責(zé)任本來(lái)就十分重大，但由于制度異化、中小股東權(quán)益司法保障不足，爆出的責(zé)任事件大多溫和，很多人漸漸麻痹大意了。在康美藥業(yè)案之前，雖然也有上市公司財(cái)務(wù)造假致獨(dú)立董事被處以50萬(wàn)元行政罰款等案例，但直到此次康美藥業(yè)獨(dú)董在民事訴訟中承擔(dān)巨額連帶賠償責(zé)任，大家才意識(shí)到獨(dú)董失職還可能吃上民事官司，存在民事賠償風(fēng)險(xiǎn)?？得浪帢I(yè)案并沒(méi)有增加獨(dú)董責(zé)任，而是通過(guò)一次司法判決喚醒了大眾對(duì)一直存在的獨(dú)董責(zé)任意識(shí)，徹底終結(jié)了市場(chǎng)上對(duì)獨(dú)董是閑職、獨(dú)董責(zé)任是虛責(zé)的錯(cuò)誤認(rèn)知。

    康美藥業(yè)案給人一種印象，即獨(dú)董看上去變成了一個(gè)高危職業(yè)，這是很大的誤解。

    其實(shí)，只要獨(dú)董專(zhuān)業(yè)能力合格又真正盡責(zé)，類(lèi)似康美藥業(yè)這樣大規(guī)模的財(cái)務(wù)造假理應(yīng)可以識(shí)別。作為外部人，獨(dú)董履責(zé)確實(shí)不容易，但只要保持必要獨(dú)立性，發(fā)揮專(zhuān)業(yè)能力，牢記法定責(zé)任，用好法律賦予的權(quán)力，大部分風(fēng)險(xiǎn)是可以回避的。當(dāng)然，目前情況下獨(dú)立董事與內(nèi)部董事掌握的公司信息確實(shí)存在較大的不對(duì)稱(chēng)，在責(zé)任認(rèn)定上出臺(tái)一些細(xì)則，將客觀存在的一些可豁免或減輕責(zé)任的正當(dāng)理由納入考慮，也是有必要的。

    從權(quán)力角度看，現(xiàn)行法律法規(guī)基本上能夠保障獨(dú)董充分履責(zé)。獨(dú)立董事除了一般的董事職權(quán)外，還有重大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督權(quán)、提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所、提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)、股東大會(huì)前向中小股東征集投票權(quán)等權(quán)力，當(dāng)然，為了更好地履責(zé)，可以考慮適當(dāng)擴(kuò)大獨(dú)董權(quán)力，特別是賦予其審查上市公司關(guān)鍵信息的權(quán)力，這既可提高獨(dú)董服務(wù)上市公司的能力，又可以降低獨(dú)董工作的風(fēng)險(xiǎn)。必須承認(rèn)的是，目前影響?yīng)毝呢?zé)有賦權(quán)不到位的原因，但主要還是大多數(shù)獨(dú)董責(zé)任意識(shí)弱，擔(dān)當(dāng)作為不夠積極。

    履責(zé)除了需要相應(yīng)權(quán)力，還要有相應(yīng)利益激勵(lì)。在市場(chǎng)長(zhǎng)期將獨(dú)董視作福利的觀念下，獨(dú)董領(lǐng)取的報(bào)酬偏低。完善的獨(dú)董制度既要做實(shí)獨(dú)董責(zé)任，也要為獨(dú)董提供合理激勵(lì)，其薪酬要適當(dāng)提高，這一方面是為了讓獨(dú)董投入更多時(shí)間和精力，更勤勉盡責(zé)；另一方面是因?yàn)楠?dú)董責(zé)任壓實(shí)后，職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)上升。作為市場(chǎng)化救濟(jì)手段，引入相關(guān)保險(xiǎn)品種也是值得考慮的。

    目前獨(dú)董主要由上市公司自己物色和聘請(qǐng)，這種做法尚無(wú)好的替代方案，即便現(xiàn)有方式不變，若能做到“責(zé)、權(quán)、利”匹配，獨(dú)董供需市場(chǎng)也有望發(fā)生良性變化。候選人收到邀請(qǐng)后將會(huì)認(rèn)真考慮上市公司誠(chéng)信情況和開(kāi)展工作的條件，不會(huì)也不敢將其當(dāng)作福利來(lái)者不拒，受聘后也不敢馬馬虎虎，甚至裝聾作啞，為一些人的不法行為背書(shū)。同時(shí)，聘請(qǐng)有良好聲譽(yù)的人做獨(dú)董可以提高上市公司的知名度、美譽(yù)度，甚至能提高公司的市場(chǎng)價(jià)值，這樣上市公司物色獨(dú)董時(shí)就會(huì)著重考慮候選人的履職能力，而不是把保持一致、少提反對(duì)意見(jiàn)當(dāng)作最重要的考量因素。

    康美藥業(yè)案已經(jīng)把獨(dú)董責(zé)任做實(shí)了，如果接下來(lái)政策或法規(guī)上能做些微調(diào)，做好“責(zé)、權(quán)、利”的匹配，獨(dú)董制度就有望不斷完善，最終成為大眾心目中該有的樣子。中國(guó)獨(dú)董，也就能真正挺直脊梁。