“追首惡”“打幫兇”并重 司法對并購造假亮劍

    本報記者 吳曉璐

    近日，宜通世紀(jì)科技股份有限公司（以下簡稱“宜通世紀(jì)”）發(fā)布公告稱，公司收到廣東省廣州市中級人民法院（以下簡稱“廣州中院”）出具的《刑事判決書》。一場歷時多年的并購重組財務(wù)造假案再迎來司法清算。

    根據(jù)判決書，被告人許某群在同案人簽訂、履行資產(chǎn)并購協(xié)議過程中，提供資金并幫助同案人財務(wù)造假，致被害單位（即宜通世紀(jì)）支付明顯不合理的高價購買被并購標(biāo)的，造成被害單位重大經(jīng)濟(jì)損失，其行為已構(gòu)成合同詐騙罪，一審被判處有期徒刑五年，并處罰金50萬元。同時，追繳許某群的違法所得4000萬元，發(fā)還宜通世紀(jì)；追繳不足，責(zé)令被告人許某群退賠。

    該案折射出我國打擊財務(wù)造假“追首惡”與“打幫兇”并重的司法導(dǎo)向，標(biāo)志著立體化追責(zé)加速走向執(zhí)法現(xiàn)實。在市場人士看來，此次判決一方面有助于震懾潛在的財務(wù)造假者，凈化市場環(huán)境，另一方面切實保護(hù)了上市公司和廣大投資者的合法權(quán)益。

    并購重組配合造假方

    被刑事追責(zé)

    2016年，宜通世紀(jì)啟動重大資產(chǎn)重組，以發(fā)行2178.99萬股及支付現(xiàn)金4.4億元的方式向深圳市倍泰健康測量分析技術(shù)有限公司（以下簡稱“倍泰健康”）原實際控制人方某林等16名交易對手方收購倍泰健康100%的股份，交易總對價為10億元。彼時，方某林等人承諾，倍泰健康2016年至2019年累計凈利潤不低于3.11億元。

    2017年，在方某林等人的組織下，倍泰健康虛構(gòu)訂單財務(wù)造假，并導(dǎo)致宜通世紀(jì)2017年年報財務(wù)造假。此后，宜通世紀(jì)及相關(guān)責(zé)任人被證監(jiān)會行政處罰。

    2018年，方某林因涉嫌合同詐騙罪被立案偵查。2020年底，廣州中院一審判決方某林無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，處沒收個人全部財產(chǎn)，并追繳方某林犯罪所得發(fā)還被害單位宜通世紀(jì)；追繳不足以清償被害單位損失的，責(zé)令方某林退賠，追繳、退賠總額以7.7億元為限。方某林上訴后，二審判決維持原判。

    許某群東窗事發(fā)于2018年6月份，宜通世紀(jì)披露的一份子公司涉及仲裁事項的公告，揭開了許某群與倍泰健康簽署的一份《借款合同》。在重大資產(chǎn)重組前，倍泰健康向許某群借款7000萬元，方某林等人提供擔(dān)保。借款到期后，倍泰健康未按期清償本金及部分利息。因此，許某群請求依法裁決倍泰健康向其清償借款本金7000萬元以及相應(yīng)利息2447.3萬元。但不久后，許某群撤回仲裁申請。

    從本次廣州中院的判決書揭開了許某群在并購重組中的“角色”。許某群在同案人簽訂、履行資產(chǎn)并購協(xié)議過程中，積極提供資金給倍泰健康填補非經(jīng)營性占用的缺口，并幫助同案人財務(wù)造假，致被害單位支付明顯不合理的高價購買被并購標(biāo)的，造成被害單位重大經(jīng)濟(jì)損失，其行為已構(gòu)成合同詐騙罪。在共同犯罪中，被告人許某群起輔助作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。鑒于許某群在審理期間脫逃，且歸案后拒不認(rèn)罪，法院依法作出如上判決。

    “一審法院對許某群的認(rèn)定是‘積極提供資金給倍泰公司填補非經(jīng)營性占用的缺口，并幫助同案人財務(wù)造假’。目前尚不了解提供資金、幫助造假的具體情形。但是，判處許某群5年有期徒刑，是較為嚴(yán)厲的。”德恒上海律師事務(wù)所合伙人陳波對《證券日報》記者表示。

    今年以來，證監(jiān)會也強調(diào)對配合造假方處罰。在南京越博動力系統(tǒng)股份有限公司財務(wù)造假案件中，證監(jiān)會首次對配合造假方同步追責(zé)。證監(jiān)會強調(diào)，堅持“追首惡”與“打幫兇”并舉，進(jìn)一步強化對造假責(zé)任人及配合造假方的追責(zé)，通過強化行政、民事、刑事立體化追責(zé)體系，全面懲處財務(wù)造假的策劃者、組織者、實施者、配合者，堅決破除造假利益鏈、“生態(tài)圈”。

    “立體化”追責(zé)格局

    加速形成

    并購重組本是上市公司做優(yōu)做強的重要方式，但在高估值、高對價的誘惑下，交易對手方有強烈的動機(jī)進(jìn)行財務(wù)造假，虛增業(yè)績和資產(chǎn)價值，從而騙取更高的交易對價，上市公司在并購重組中被騙也時有發(fā)生。

    近日，新疆天山畜牧生物工程股份有限公司（以下簡稱“*ST天山”）跨界并購大象廣告股份有限公司（以下簡稱“大象廣告”）案件迎來尾聲。今年9月份，*ST天山發(fā)布公告稱，上述重大資產(chǎn)重組中，交易對手方取得的*ST天山股份已被劃轉(zhuǎn)至公司回購專用證券賬戶。本案中，大象廣告及其法定代表人陳某宏、陳某科，以非法占有為目的在簽訂、履行合同過程中，虛構(gòu)事實、隱瞞真相，騙取被害單位財物，數(shù)額特別巨大，其行為均已構(gòu)成合同詐騙罪。最終，陳某宏被判無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。

    目前，對于并購重組財務(wù)造假相關(guān)方的“行民刑”立體追責(zé)已經(jīng)形成。陳波表示，在行政責(zé)任方面，監(jiān)管部門一般會同時處罰上市公司、交易對手方及相關(guān)責(zé)任人員。對于交易對手方的處罰，往往比上市公司要重。在民事責(zé)任方面，此前實踐中，賠償主體主要是上市公司。但近期，判處交易對手甚至協(xié)助財務(wù)造假的供應(yīng)商、客戶承擔(dān)連帶責(zé)任的案件也有出現(xiàn)。在刑事責(zé)任方面，對主犯追究刑事責(zé)任較多，但是判處供應(yīng)商、客戶、資金提供方的案件較為罕見。

    明確“故意”等標(biāo)準(zhǔn)

    瓦解造假生態(tài)

    自去年7月份，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)中國證監(jiān)會等部門《關(guān)于進(jìn)一步做好資本市場財務(wù)造假綜合懲防工作的意見》以來，資本市場財務(wù)造假打擊力度明顯提升。今年以來，財務(wù)造假被追究刑事責(zé)任的案例明顯增多。

    如9月23日，起步股份有限公司收到浙江省麗水市中級人民法院出具的《刑事判決書》，該公司犯欺詐發(fā)行證券罪，判處罰金人民幣1000萬元。9月底，金通靈科技集團(tuán)股份有限公司犯欺詐發(fā)行證券罪，被判處罰金800萬元，另外4名相關(guān)責(zé)任人被判有期徒刑一年十個月至六年不等，并處罰金。

    “強化財務(wù)造假的刑事責(zé)任，在于提高造假違法成本，使得市場主體不敢造假、不想造假，讓守法收益大于違法成本。”華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院教授鄭彧對《證券日報》記者表示。

    目前，資本市場對造假者及配合造假者進(jìn)行全方位、立體化追責(zé)，構(gòu)建了多層次、無死角的追責(zé)體系，給所有市場參與者劃定明確的行為邊界，保護(hù)投資者合法權(quán)益，凈化市場生態(tài)。

    談及如何進(jìn)一步完善資本市場財務(wù)造假懲防機(jī)制，鄭彧認(rèn)為，財務(wù)造假的懲防機(jī)制是要在不同維度實現(xiàn)立體化追責(zé)。比如，在資本市場以外，對會計、信用、稅務(wù)、反洗錢等方面形成聯(lián)機(jī)聯(lián)網(wǎng)和聯(lián)查；在資本市場范圍內(nèi)，除了加強監(jiān)管以外，可以進(jìn)一步明確協(xié)助造假者的“明知”“故意”等標(biāo)準(zhǔn)，確立造假者共同擔(dān)責(zé)的具體要件和適用，瓦解造假生態(tài)鏈的支持系統(tǒng)。