最高法維權(quán)索賠新規(guī)落地146天 “獨(dú)董不獨(dú)”現(xiàn)象有所好轉(zhuǎn)

    本報(bào)記者 曹衛(wèi)新

    2022年1月22日，《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“維權(quán)索賠新規(guī)”）正式施行，明確了獨(dú)立董事免責(zé)的五類(lèi)情形，在壓實(shí)獨(dú)立董事責(zé)任的同時(shí)，也打消了勤勉盡責(zé)者的后顧之憂(yōu)，避免形成“寒蟬效應(yīng)”。

    維權(quán)索賠新規(guī)至今已實(shí)施146天，A股獨(dú)立董事的履職情況有何變化？6月15日至6月16日，多家A股上市公司高管在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)透露，與之前相比，今年上半年上市公司獨(dú)立董事在履職過(guò)程中，向公司提出的問(wèn)題不僅多了，提及的問(wèn)題也更有針對(duì)性，對(duì)于預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大的事項(xiàng)，獨(dú)立董事通常會(huì)反復(fù)與公司確認(rèn)。

    另外，在維權(quán)索賠新規(guī)的支持下，敢于說(shuō)“不”的獨(dú)立董事越來(lái)越多，過(guò)去那種“獨(dú)董不獨(dú)”的現(xiàn)象有所好轉(zhuǎn)。據(jù)《證券日?qǐng)?bào)》記者不完全統(tǒng)計(jì)，2021年年報(bào)顯示，包括網(wǎng)力退、東海A退在內(nèi)，共有11家上市公司的獨(dú)立董事表示“無(wú)法保證公司年報(bào)內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”。而上一年的年報(bào)中，獨(dú)立董事對(duì)年報(bào)表示“不保真”的公司僅為7家。

    五項(xiàng)免責(zé)條款

    讓獨(dú)董履職無(wú)后顧之憂(yōu)

    康美藥業(yè)財(cái)務(wù)造假案中，5位獨(dú)立董事被判承擔(dān)上億元連帶賠償責(zé)任，讓原本“光鮮”的獨(dú)董職位一時(shí)間成了“燙手山芋”，很多上市公司獨(dú)董紛紛打起了“退堂鼓”。東方財(cái)富Choice統(tǒng)計(jì)顯示，2021年11月份至12月份，A股上市公司中共有132位獨(dú)董提出離職。

    “今年1月份開(kāi)始實(shí)施的最高法維權(quán)索賠新規(guī)，為獨(dú)立董事規(guī)定了免責(zé)條款。獨(dú)立董事在行使權(quán)力時(shí)，如果持保留意見(jiàn)或提出異議的，且沒(méi)有投贊同票，這種情況下獨(dú)立董事可以免責(zé)。”上海明倫律師事務(wù)所王智斌律師在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示。

    維權(quán)索賠新規(guī)第十六條明確規(guī)定，獨(dú)立董事能證明五項(xiàng)情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒(méi)有錯(cuò)。除此之外，獨(dú)立董事提交證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、監(jiān)管部門(mén)制定的規(guī)章和規(guī)范性文件以及公司章程的要求履行職責(zé)的，或者在虛假陳述被揭露后及時(shí)督促發(fā)行人整改且效果較為明顯的，人民法院可以結(jié)合案件事實(shí)綜合判斷其過(guò)錯(cuò)情況。

    對(duì)上述規(guī)定，王智斌舉例稱(chēng)，“比如，獨(dú)立董事對(duì)不屬于自身專(zhuān)業(yè)范疇的問(wèn)題，審慎參考了其他專(zhuān)業(yè)人士的意見(jiàn)，這種情形下，如果其他專(zhuān)業(yè)人士的意見(jiàn)是錯(cuò)的，獨(dú)立董事并不因此擔(dān)責(zé)。此外，獨(dú)立董事對(duì)不能判斷的問(wèn)題發(fā)表不同意見(jiàn)并且未投贊成票時(shí)，以及獨(dú)立董事對(duì)相關(guān)事項(xiàng)提出異議或向監(jiān)管部門(mén)、交易所報(bào)告時(shí)，獨(dú)立董事均可依法免責(zé)。”

    “獨(dú)董一方面是為小股東代行監(jiān)管責(zé)任，以其獨(dú)立性地位監(jiān)督實(shí)控人和管理層；另一方面，獨(dú)董也為上市公司帶來(lái)一定的資源，比如說(shuō)社會(huì)關(guān)系、融資、管理團(tuán)隊(duì)等。獨(dú)立董事要懂事，關(guān)鍵是要具備專(zhuān)業(yè)能力，在財(cái)會(huì)、法律等方面都要具備專(zhuān)業(yè)的知識(shí)儲(chǔ)備。獨(dú)立董事要獨(dú)立，需要在利益上盡量與實(shí)控人脫鉤，要在合理收入方面、有益于實(shí)控人利益輸送的問(wèn)題上主動(dòng)作為、盡職盡責(zé)。我個(gè)人建議，上市公司應(yīng)該提高獨(dú)立董事在董事會(huì)表決的權(quán)重。”浙江大學(xué)國(guó)際聯(lián)合商學(xué)院數(shù)字經(jīng)濟(jì)與金融創(chuàng)新研究中心聯(lián)席主任、研究員盤(pán)和林對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示。

    未落實(shí)勤勉盡責(zé)義務(wù)

    獨(dú)董仍將被重罰

    盡管最高法對(duì)獨(dú)董履職規(guī)定了免責(zé)條款，但這并不是獨(dú)立董事的“護(hù)身符”。對(duì)于那些問(wèn)題嚴(yán)重的上市公司，獨(dú)董如果不能對(duì)相關(guān)問(wèn)題果斷“亮劍”，后續(xù)仍存在獨(dú)董因未能勤勉盡責(zé)而被處罰的風(fēng)險(xiǎn)。

    今年6月13日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)江蘇證監(jiān)局發(fā)布對(duì)*ST光一的行政處罰決定書(shū)，宣布對(duì)上市公司及實(shí)際控制人龍昌明信息披露違法行為一事已調(diào)查審理終結(jié)。

    經(jīng)江蘇證監(jiān)局調(diào)查，公司2020年半年度報(bào)告存在重大遺漏。光一投資、龍昌明2020年上半年占用上市公司資金2.89億元，公司未按照相關(guān)規(guī)定在2020年半年報(bào)中予以披露。依據(jù)監(jiān)管認(rèn)定，獨(dú)立董事劉向明、周衛(wèi)東、周友梅在公司2020年5月19日已經(jīng)公告光一投資存在占用資金的情況下，仍在公司2020年半年度報(bào)告中簽字，未能勤勉盡責(zé)，是其他直接責(zé)任人員。為此，這三位獨(dú)董被處以警告，并各處50萬(wàn)元罰款。

    對(duì)上述行政處罰結(jié)果，周友梅、劉向明、周衛(wèi)東提出了陳述、申辯意見(jiàn)。《行政處罰決定書(shū)》顯示，周友梅、劉向明、周衛(wèi)東三人均認(rèn)為，光一科技2020年半年度報(bào)告不存在重大遺漏，其三人擔(dān)任公司獨(dú)立董事期間已做到勤勉盡責(zé)，請(qǐng)求撤銷(xiāo)對(duì)其三人的處罰決定。此外，劉向明還提出其符合不予行政處罰、減輕處罰的條件。不過(guò)，上述陳述、申辯意見(jiàn)最終未被監(jiān)管部門(mén)采納。

    《證券日?qǐng)?bào)》記者還注意到，今年上半年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)曾向另外3家公司獨(dú)立董事下發(fā)《行政處罰告知單》，質(zhì)疑其在履職過(guò)程中未勤勉盡責(zé)，擬對(duì)其進(jìn)行警告并罰款。不過(guò)，這3家公司最新披露的《行政處罰決定書(shū)》顯示，被質(zhì)疑的獨(dú)立董事最終均未被處罰。

    “今年年初，公司的獨(dú)立董事收到《行政處罰告知單》，后來(lái)圍繞勤勉盡責(zé)事項(xiàng)梳理了大量材料，最終申辯成功了。”江蘇地區(qū)一家上市公司的工作人員對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示。

    透鏡公司研究創(chuàng)始人況玉清對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者表示，“目前來(lái)看，被罰的獨(dú)董沒(méi)有被冤枉的。尤其是在重大關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題上，獨(dú)董更要打起精神來(lái)，發(fā)表自己獨(dú)立的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，投出令人信服的一票。否則，一旦上市公司關(guān)聯(lián)交易出現(xiàn)問(wèn)題，獨(dú)董將責(zé)無(wú)旁貸。”