徐明建議：公司法修訂 應完善股份收購相關條款

    北京證券交易所董事長徐明日前發(fā)表署名文章表示，股份收購是優(yōu)化公司資源配置的重要手段。就本次公司法修訂，徐明在公司股份收購所涉及的公司章程、控股股東和實際控制人誠信義務、一致行動人協(xié)議效力、公司僵局等方面提出了修訂建議。

    徐明建議，在公司法（修訂草案）中增加“章程載明的事項，不得違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，不得限制股東的基本權利，不得損害公司或者股東的合法權益”，以及“本法有關股東持股比例、持股期限的要求，章程不得作出另行規(guī)定”的內(nèi)容。

    徐明認為，如此修改有利于解決在收購兼并中不當限制收購人權利、過度保護公司董監(jiān)高的問題。如何認識反收購條款的性質(zhì)，如何界定公司章程自治與公司法強制性規(guī)定的邊界，直接關系到股東權利和公司利益的維護，亟須在公司法層面妥善回應。同時，修改也將使公司股東的基本權利得到保護，公司董監(jiān)高不再僅為其特定利益設置反收購條款。

    他還建議，在公司法中增加“公司的控股股東、實際控制人應當對公司及其他股東負有誠信義務，維護公司和其他股東的權利，不得利用控制地位損害公司和中小股東合法權益”的內(nèi)容，以規(guī)范控股股東和實際控制人行為。

    徐明認為，現(xiàn)行公司法對股東會、董事會、監(jiān)事會的規(guī)范運作有明確規(guī)定，但對控股股東、實際控制人的規(guī)定力度不夠、范圍較窄。在公司治理實踐中，由于控股股東、實際控制人直接和間接擁有公司股份的絕對多數(shù)或者相對多數(shù)，在公司中具有重要地位，對公司治理具有重大影響，控股股東、實際控制人自己或通過其代理人在公司治理中“一言堂”的現(xiàn)象較為普遍，控股股東、實際控制人損害中小股東利益的情況經(jīng)常發(fā)生。因而公司法有必要明確公眾公司控股股東、實際控制人對公司和中小股東所負有的誠信義務，規(guī)范其行為邊界。

    在一致行動協(xié)議的公示效力方面，徐明建議，增加“公眾公司股東可以簽署一致行動協(xié)議，共同支配其持有的公司股份表決權。一致行動協(xié)議應明確存續(xù)期間，一致行動協(xié)議存續(xù)期間，非經(jīng)協(xié)商一致解除，公眾公司股東應按協(xié)議約定行使表決權”，“公眾公司股東應及時將簽署一致行動協(xié)議的信息予以披露”等內(nèi)容。

    徐明認為，明確一致行動的公示效力有利于增強對一致行動人的約束力，而且實踐中一致行動協(xié)議已經(jīng)與一般合同形成區(qū)別。證券監(jiān)管部門在相關規(guī)定中要求相關當事人報送一致行動人信息，且在實踐中也有對不披露一致行動協(xié)議的相關當事人進行處罰的案例。因此，應當在公司法中就一致行動協(xié)議效力予以規(guī)定。

    針對股份收購中的公司僵局，徐明建議，修改現(xiàn)有公司法中針對公司僵局情形的認定標準與解決方式。

    徐明表示，目前公司法中涵蓋公司僵局的內(nèi)容存在問題，其一，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形不甚明確，“嚴重困難”定義不清，在實踐中導致公司法第一百八十二條應用存在障礙。其二，將解散公司作為解決公司僵局的方式過于單一。實際上，除請求解散公司外，還可以通過強制股權收購，任命監(jiān)管人或接管人等方式予以處理。

    對此，徐明建議，在總結相關實踐經(jīng)驗的基礎上，一方面可對導致公司僵局的情形進行適當列舉，可以增強該條款的操作性，另一方面可以增加公司僵局的解決方式。