科創(chuàng)板發(fā)行人在申報前應(yīng)清理對賭協(xié)議

    ■本報記者 朱寶琛

    3月24日，上海證券交易所發(fā)布《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答（二）》，并自發(fā)布之日起實施。

    此次發(fā)布的審核問答（二）共計16個問題?！蹲C券日報》記者了解到，問答發(fā)布后，現(xiàn)階段科創(chuàng)板所需審核標準基本齊備。上交所相關(guān)負責人表示，后續(xù)將根據(jù)工作中的新情況新問題，及時補充更新。

    上述負責人介紹，工會及職工持股會持股的規(guī)范要求考慮到發(fā)行條件對發(fā)行人控股權(quán)權(quán)屬清晰的要求，發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人存在職工持股會或工會持股情形的，應(yīng)當予以清理。對于間接股東存在職工持股會或工會持股情形的，如不涉及發(fā)行人實際控制人控制的各級主體，發(fā)行人不需要清理，但應(yīng)予以充分披露。對于工會或職工持股會持有發(fā)行人子公司股份，經(jīng)保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師核查后認為不構(gòu)成發(fā)行人重大違法違規(guī)的，發(fā)行人不需要清理，但應(yīng)予以充分披露。

    發(fā)行人的部分資產(chǎn)來自于上市公司，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當針對“發(fā)行人取得上市公司資產(chǎn)的背景、所履行的決策程序、審批程序與信息披露情況，是否符合法律法規(guī)、交易雙方公司章程以及證監(jiān)會和證券交易所有關(guān)上市公司監(jiān)管和信息披露要求，是否存在爭議或潛在糾紛”等六方面事項進行核查并發(fā)表意見。

    發(fā)行人如存在與其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其親屬直接或者間接共同設(shè)立公司情形，發(fā)行人及中介機構(gòu)應(yīng)主要披露及核查“發(fā)行人應(yīng)當披露相關(guān)公司的基本情況，包括但不限于公司名稱、成立時間、注冊資本、住所、經(jīng)營范圍、股權(quán)結(jié)構(gòu)、最近一年又一期主要財務(wù)數(shù)據(jù)及簡要歷史沿革”等四方面事項：

    發(fā)行人在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌期間形成“三類股東”持有發(fā)行人股份的，中介機構(gòu)和發(fā)行人應(yīng)從“核查確認公司控股股東、實際控制人、第一大股東不屬于‘三類股東’”等五方面核查披露相關(guān)信息。

    PE、VC等機構(gòu)在投資時約定估值調(diào)整機制（一般稱為對賭協(xié)議）情形的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理對賭協(xié)議，但同時滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。保薦人及發(fā)行人律師應(yīng)當就對賭協(xié)議是否符合上述要求發(fā)表專項核查意見。發(fā)行人應(yīng)當在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進行風險提示。

    上述負責人介紹，發(fā)行人存在客戶集中度較高情形的，保薦機構(gòu)應(yīng)重點關(guān)注該情形的合理性、客戶的穩(wěn)定性和業(yè)務(wù)的持續(xù)性，督促發(fā)行人做好信息披露和風險揭示。對于非因行業(yè)特殊性、行業(yè)普遍性導(dǎo)致客戶集中度偏高的，保薦機構(gòu)在執(zhí)業(yè)過程中，應(yīng)充分考慮該單一大客戶是否為關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性客戶；該集中是否可能導(dǎo)致其未來持續(xù)經(jīng)營能力存在重大不確定性。

    對于發(fā)行人由于下游客戶的行業(yè)分布集中而導(dǎo)致的客戶集中具備合理性的特殊行業(yè)（如電力、電網(wǎng)、電信、石油、銀行、軍工等行業(yè)），發(fā)行人應(yīng)與同行業(yè)可比上市公司進行比較，充分說明客戶集中是否符合行業(yè)特性，發(fā)行人與客戶的合作關(guān)系是否具有一定的歷史基礎(chǔ)，是否有充分的證據(jù)表明發(fā)行人采用公開、公平的手段或方式獨立獲取業(yè)務(wù)，相關(guān)的業(yè)務(wù)是否具有穩(wěn)定性以及可持續(xù)性，并予以充分的信息披露。

    上述負責人介紹，發(fā)行人存在“所處行業(yè)受國家政策限制或國際貿(mào)易條件影響存在重大不利變化風險”等十方面情形的，保薦機構(gòu)和申報會計師應(yīng)重點關(guān)注是否影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力。保薦機構(gòu)和申報會計師應(yīng)詳細分析和評估上述情形的具體表現(xiàn)、影響程度和預(yù)期結(jié)果，綜合判斷是否對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力構(gòu)成重大不利影響，審慎發(fā)表明確核查意見，并督促發(fā)行人充分披露可能存在的持續(xù)經(jīng)營風險。

    針對發(fā)行人報告期內(nèi)存在財務(wù)內(nèi)控不規(guī)范情形，上述負責人表示，發(fā)行人應(yīng)當嚴格按照現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)則、制度要求對涉及的財務(wù)內(nèi)控不規(guī)范情形進行整改或糾正。在提交申報材料前，保薦機構(gòu)在上市輔導(dǎo)期間，應(yīng)會同申報會計師、發(fā)行人律師，幫助發(fā)行人強化內(nèi)部控制制度建設(shè)并執(zhí)行有效性檢查。

    中介機構(gòu)對發(fā)行人財務(wù)內(nèi)控不規(guī)范情形及整改糾正、運行情況的核查，一般需注意“關(guān)注發(fā)行人前述行為信息披露充分性”等五方面問題。

    此外，上述負責人介紹，發(fā)行人在申報前的上市輔導(dǎo)和規(guī)范階段，如發(fā)現(xiàn)存在不規(guī)范或不謹慎的會計處理事項并進行審計調(diào)整的，應(yīng)當符合相關(guān)規(guī)定，并保證發(fā)行人提交首發(fā)申請時的申報財務(wù)報表能夠公允地反映發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。申報會計師應(yīng)按要求對發(fā)行人編制的申報財務(wù)報表與原始財務(wù)報表的差異比較表出具審核報告并說明差異調(diào)整原因，保薦機構(gòu)應(yīng)核查差異調(diào)整的合理性與合規(guī)性。

    同時，報告期內(nèi)發(fā)行人會計政策和會計估計應(yīng)保持一致性，不得隨意變更，若有變更應(yīng)符合企業(yè)會計準則的規(guī)定。

    首發(fā)材料申報后，發(fā)行人如存在會計政策、會計估計變更事項，應(yīng)當依據(jù)相關(guān)規(guī)定，對首次提交的財務(wù)報告進行審計調(diào)整或補充披露，相關(guān)變更事項應(yīng)符合專業(yè)審慎原則，與同行業(yè)上市公司不存在重大差異，不存在影響發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性及內(nèi)控有效性情形。保薦機構(gòu)和申報會計師應(yīng)當充分說明專業(yè)判斷的依據(jù)，對相關(guān)調(diào)整變更事項的合規(guī)性發(fā)表明確的核查意見。在此基礎(chǔ)上，發(fā)行人應(yīng)提交更新后的財務(wù)報告。

    首發(fā)材料申報后，發(fā)行人如出現(xiàn)會計差錯更正事項，應(yīng)充分考慮差錯更正的原因、性質(zhì)、重要性與累積影響程度。對此，保薦機構(gòu)、申報會計師應(yīng)重點核查“：會計差錯更正的時間和范圍，是否反映發(fā)行人存在故意遺漏或虛構(gòu)交易、事項或者其他重要信息，濫用會計政策或者會計估計，操縱、偽造或篡改編制財務(wù)報表所依據(jù)的會計記錄等情形”等，并明確發(fā)表意見。

    首發(fā)材料申報后，如發(fā)行人同一會計年度內(nèi)因會計基礎(chǔ)薄弱、內(nèi)控不完善、必要的原始資料無法取得、審計疏漏等原因，除特殊會計判斷事項外，導(dǎo)致會計差錯更正累積凈利潤影響數(shù)達到當年凈利潤的20%以上（如為中期報表差錯更正則以上一年度凈利潤為比較基準）或凈資產(chǎn)影響數(shù)達到當年（期）末凈資產(chǎn)的20%以上，以及濫用會計政策或者會計估計以及因惡意隱瞞或舞弊行為導(dǎo)致重大會計差錯更正的，應(yīng)視為發(fā)行人在會計基礎(chǔ)工作規(guī)范及相關(guān)內(nèi)控方面不符合發(fā)行條件。