公司法修改錨定四大方向 與資本市場改革同頻共振

    證券時報記者 程丹 江聃

    時隔三年，公司法迎來第六次修改。此輪修訂是在現(xiàn)行公司法基本框架和主要制度基礎上進行的系統(tǒng)修改，錨定了“促進資本市場健康發(fā)展”“深化國有企業(yè)改革”“優(yōu)化營商環(huán)境”“加強產(chǎn)權(quán)保護”四大修改方向。

    多位參與修法的學者表示，公司法修訂草案強化了控股股東和經(jīng)營管理人員的責任，引入授權(quán)資本制，完善國家出資公司特別規(guī)定，優(yōu)化公司組織機構(gòu)設置，是適應經(jīng)濟社會發(fā)展變化的新形勢新要求，針對實踐中的突出問題和制度短板，對現(xiàn)行公司法進行的“大修”。

    保護中小股東

    強化控股股東和董監(jiān)高責任

    現(xiàn)行《公司法》于1993年12月制定，在1999年、2004年、2005年、2013年、2018年先后五次作出修改。今年屬于第六次修改，和歷年相比屬于“大修”。現(xiàn)行公司法律制度存在一些與改革和發(fā)展不適應、不協(xié)調(diào)的問題，主要是有些制度滯后于近年來公司制度的創(chuàng)新實踐；我國公司制度發(fā)展歷程還不長，有些基礎性制度尚有欠缺；公司監(jiān)督制衡、責任追究機制不完善，中小投資者和債權(quán)人保護需要加強等。此次修訂共15章260條，在現(xiàn)行公司法13章218條的基礎上，實質(zhì)新增和修改70條左右。

    全國人大常委會法制工作委員會副主任王瑞賀在向全國人大常委會會議作說明時介紹，修改公司法，是深化國有企業(yè)改革、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，是持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境、激發(fā)市場創(chuàng)新活力的需要，是完善產(chǎn)權(quán)保護制度、依法加強產(chǎn)權(quán)保護的需要，是健全資本市場基礎性制度、促進資本市場健康發(fā)展的需要。

    資本市場正在改革關(guān)鍵時期，修改公司法，完善公司資本、公司治理等基礎性制度，加強對投資者特別是中小投資者合法權(quán)益的保護，是促進資本市場健康發(fā)展、有效服務實體經(jīng)濟的重要舉措。其中，實際控制人和公司管理層是上市公司監(jiān)管的重要抓手，對全面提升上市公司質(zhì)量、有效防范資本市場系統(tǒng)性風險具有重要作用。

    強化控股股東和經(jīng)營管理人員責任方面，《公司法》修訂草案從加強對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范、維護資本充實責任、公司董事、高管執(zhí)行職務過錯致他人損害、控股股東及實際控制人濫用控制地位侵害公司、中小股東權(quán)益等方面作出了細化規(guī)定。

    具體而言，一是完善董事、監(jiān)事、高管忠實、勤勉義務的具體內(nèi)容；加強對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范，擴大關(guān)聯(lián)人的范圍，增加了關(guān)聯(lián)交易報告義務和回避表決規(guī)則。二是強化公司董事、監(jiān)事、高管維護公司資本充實的責任，包括，股東欠繳出資和抽逃出資，違反《公司法》規(guī)定分配利潤和減少注冊資本，以及違反《公司法》規(guī)定為他人取得本公司股份提供財務資助時，上述人員的賠償責任。三是增加規(guī)定：董事、高管執(zhí)行職務，因故意或者重大過失，給他人造成損害的，應當與公司承擔連帶責任。

    四是針對實踐中控股股東、實際控制人濫用控制地位侵害公司及中小股東權(quán)益的突出問題，借鑒一些國家法律規(guī)定，明確：公司的控股股東、實際控制人利用其對公司的影響，指使董事、高管從事?lián)p害公司利益或者股東利益的行為，給公司或者股東造成損失的，與該董事、高管承擔連帶責任。

    中國人民大學商法研究所所長劉俊海指出，公司治理當中的三大問題：一是股東和董事、監(jiān)事、高管之間的利益沖突，二是大小股東之間的利益沖突，三是公司內(nèi)部人和外部人之間的沖突。修訂草案新增的“董事、高管執(zhí)行職務，因故意或者重大過失，給他人造成損害的，應當與公司承擔連帶責任”是為了避免公司治理中的風險外溢，避免因為董事、監(jiān)事、高管的故意或重大過失行為，損害公司之外的第三人利益。

    “一旦承擔連帶責任，就倒逼所有的董事、高管慎獨自律、擇善向善，這樣他就不敢相互串通、共同實施損害他人利益的行為。”劉俊海指出，在內(nèi)部關(guān)系中，此次修改讓實控人、控股股東、董監(jiān)高的賠償責任被上升為責任人之間的連帶責任，突出了對公司、中小股東的權(quán)益保護，防范大股東不當行為。公司的控股股東、實際控制人可能不是擔任公司的董事、監(jiān)事或者高管，但在玩公司治理游戲，是在幕后的“導演”和“策劃”?？毓晒蓶|、實際控制人有時候是唆使、指使、強迫公司董事、高管損害公司利益或中小股東利益，當然也得和董事、高管承擔連帶責任。

    北京師范大學法學院教授薛虹指出，這是對小股東和非控股股東的保護，控股股東出現(xiàn)了利用控股地位損害小股東利益的行為，中小投資者可以提起告訴，相關(guān)利益鏈條上的控股股東、董監(jiān)高等都會相應承擔責任。

    推進國企治理改革

    成果制度化

    《公司法》修訂草案完善了國有企業(yè)的特別規(guī)定，引入“國家出資公司”概念，設置特別規(guī)定專章替代現(xiàn)行公司法“國有獨資公司專節(jié)”，將內(nèi)容適用范圍從國有獨資公司，擴大到國有獨資、國有控股的有限責任公司、股份有限公司。

    “國家出資公司”的概念更早出現(xiàn)在《企業(yè)國有資產(chǎn)法》中，但兩部法對于國家出資公司具體的定義并不一致。較之《企業(yè)國有資產(chǎn)法》，公司法修訂草案中對國家出資公司包含的公司類型，不包括國有資本參股公司。

    劉俊海表示，《公司法》修訂草案中擴大了原有國有獨資公司專節(jié)適用范圍的外延，既體現(xiàn)“以管資本為主”加強國資監(jiān)管的思路，也留給國有資本參股公司更多公司自治的空間，具有合理性。

    “一把鑰匙開一把鎖，國有資本參股公司更適合適用一般公司法規(guī)則。”劉俊海說，需要強調(diào)的是，無論是哪種所有制性質(zhì)，公司股東都應當按照股權(quán)行使的紐帶，行使股東的自益權(quán)和共益權(quán)，包括參與公司治理的權(quán)力、分紅權(quán)、知情權(quán)、股東代表訴訟提起權(quán)、公司決議無效確認之訴、股東決議不成立確認之訴、股東決議撤銷之訴等。國家股東也是股東，究竟如何實現(xiàn)國有企業(yè)公司治理現(xiàn)代化，如何確保國有資產(chǎn)保值增值，關(guān)鍵在于國家股東的代理人能否依據(jù)法律規(guī)定，依據(jù)公司章程，依據(jù)持股比例把權(quán)力行使到位。下一步，各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)，包括國務院國資委、教育部、財政部以及其他受法律規(guī)定或者行政法規(guī)授權(quán)代行出資人職責的主體也都能夠加強公司法學習，強化公司法理念，善于運用公司法思維和方式保護國家股東權(quán)利，促進公司可持續(xù)發(fā)展，促進國有股東和民營股東共同繁榮。

    中國人民大學金融學教授鄭志剛表示，《公司法》是資本市場長期健康發(fā)展的根基，與證券法一樣是資本市場的大法。公司法向社會傳遞了鼓勵哪種類型企業(yè)在本土開展生產(chǎn)經(jīng)營的信號。在制度設計上，進行更加公平的制度安排顯得尤為重要。此次修改中，可以明顯看出，在防范國有資產(chǎn)流失方面有了更多側(cè)重。建議需要考慮到，進一步完善對不同類型投資者權(quán)益的平等和平衡保護。

    “國企混改多年來，管資本的基本原則應該是尊重資本在權(quán)利與責任更為對稱的同股同權(quán)。這方面國內(nèi)仍在探索階段，如何有效管資本仍然存在困惑，政策安排還有需要改善的空間。”鄭志剛說。

    《公司法》修訂草案加強國有獨資公司董事會建設，要求國有獨資公司董事會成員中外部董事應當超過半數(shù)，并在董事會中設置審計委員會等專門委員會，不再設監(jiān)事會。不少業(yè)界人士都認為，這鞏固了國企深化改革的關(guān)鍵成果。劉俊海告訴記者，這一調(diào)整是經(jīng)過反復研討論證的結(jié)果，將有助于提高國家出資公司的治理有效性，避免現(xiàn)行公司法規(guī)定必須設置監(jiān)事會又監(jiān)督乏力導致有名無實的現(xiàn)象。

    此外，劉俊海告訴記者，《公司法》修訂草案中明確董事會為執(zhí)行機構(gòu)，與民法典保持一致，體現(xiàn)了“股東中心主義”“股東至上”的價值觀。凡是和公司法不一致的未來都將進行調(diào)整。至于董事會和經(jīng)理層在執(zhí)行層面的具體分離，由股東會決定并在公司章程中予以體現(xiàn)。

    企業(yè)自治空間更大

    獨立董事職責引關(guān)注

    《公司法》修訂草案賦予企業(yè)在相關(guān)章程制定上更大的自治空間。比如公司可以根據(jù)自身規(guī)模決定是否設置監(jiān)事會；在董事會中設置由董事組成的審計委員會。鄭志剛認為，這解決了被詬病已久的公司治理結(jié)構(gòu)疊床架屋、監(jiān)督作用有限的問題。從國內(nèi)的監(jiān)事會設置實踐來看，監(jiān)事會本應該發(fā)揮對財務、會計監(jiān)督的職能，而公司監(jiān)事會成員既會有職工代表，也會有股東代表，并不都真正具備財務知識和監(jiān)督應有的獨立性，最終影響了監(jiān)事會履責的效果。

    鄭志剛表示，審計委員會是董事會下設的一個專業(yè)委員會，多見于美國模式下的公司治理結(jié)構(gòu)，其履行的職能與監(jiān)事會類似。修訂草案中也明確，審計委員會成員以獨立董事為主，也意味著通過本次調(diào)整將有利于提升董事會監(jiān)督職能的發(fā)揮。

    完善公司資本制度方面，《公司法》修訂草案還加強對股東出資和股權(quán)交易行為的規(guī)范，包括增加股東久繳出資的失權(quán)制度，如股東未按期足額繳納出資，經(jīng)公司催繳后在規(guī)定期限內(nèi)仍未繳納出資的，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。增加有限責任公司股東認繳出資的加速到期制度，明確瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓時轉(zhuǎn)讓方、受讓方的出資責任。劉俊海表示，《公司法》修訂草案的思路是，享受認繳制的期限利益是法律允許的，但是期限利益必須以公司可持續(xù)運營為前提。如果公司不能持續(xù)運營，無法清理到期債務且明顯缺乏清償能力，股東的認繳出資應該提前到期。

    值得注意的是，此輪修法引發(fā)了市場對于“獨立董事”的關(guān)注。《公司法》修訂草案新增一條，即獨立董事不得在上市公司擔任除董事以外的其他職務，且不得與上市公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。

    全國人大常委會委員歐陽昌瓊在分組審議時表示，要借著此次修法機會，把上市公司獨立董事作為一項法律制度加以完善。他建議，要全面梳理近幾年來上市公司獨立董事制度執(zhí)行情況，國務院的相關(guān)規(guī)定制定、執(zhí)行情況，好好總結(jié)這當中的經(jīng)驗和教訓，把行之有效的做法提煉出來，上升為法律，寫入公司法。比如上市公司獨立董事由誰聘任和解聘、獨立董事的法定職責是什么、應該具備什么資質(zhì)和條件、應該盡什么樣的義務承擔什么樣的責任、獨立董事有哪些禁止行為等。