退市應(yīng)增加股份回購和凍結(jié)賬戶條款

    近日，證監(jiān)會對2014年《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》進(jìn)行了修改。新規(guī)將對重大違法經(jīng)營的公司起到極大震懾作用，新增的公眾健康安全條款簡直就是為長生生物量身定做，足以直接將長生生物紅牌罰下。長生生物的一系列違法違規(guī)和證監(jiān)會退市新規(guī)中的“涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為”情形相符，已觸發(fā)重大違法強(qiáng)制退市條件，退市或在所難免。

    在原退市制度下，對于長生生物這類涉嫌重大違法的企業(yè)只能以信息披露違法退市，但調(diào)查信息披露違規(guī)曠日持久，同時(shí)威懾力不夠，部分嚴(yán)重違規(guī)的上市公司依舊我行我素，新規(guī)定的威懾力明顯增強(qiáng)了。

    退市新規(guī)還有一個(gè)亮點(diǎn)，就是落實(shí)因重大違法強(qiáng)制退市公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等主體的相關(guān)責(zé)任，強(qiáng)調(diào)其應(yīng)當(dāng)配合有關(guān)方面做好退市相關(guān)工作、履行相關(guān)職責(zé)的要求。就是說，企業(yè)退市高管應(yīng)承擔(dān)必要責(zé)任，履行相關(guān)職責(zé)。那么，這些退市過程中的相關(guān)工作包括哪些呢？筆者認(rèn)為，最關(guān)鍵的是大股東和高管在退市過程中應(yīng)不打折扣地賠償投資者損失。

    退市公司賠償投資者損失是重中之重，不能讓普通投資者為違法經(jīng)營的企業(yè)退市買單，而是讓大股東和企業(yè)高管們?yōu)檫`法行為付出代價(jià)。為讓投資者及時(shí)得到賠付，我們過去創(chuàng)新性地實(shí)施了大股東和券商先行賠付制度。該制度第一例是萬福生科造假上市案，保薦機(jī)構(gòu)平安證券提出先行墊付賠付受損投資者。后來幾經(jīng)演變，管理層將此作為強(qiáng)化投行風(fēng)控的一種約束手段，在項(xiàng)目發(fā)行時(shí)由保薦機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行承諾。

    為讓大股東和高管賠償投資者損失，需要做到兩點(diǎn)：一是進(jìn)行司法凍結(jié)和財(cái)產(chǎn)保全，不能讓大股東轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，到時(shí)候來個(gè)“金蟬脫殼”，以沒有錢為理由來推卸責(zé)任。以ST慧球案為例，雖然這家公司還沒有退市，投資者索賠的案由是虛假陳述，但投資者索賠相當(dāng)困難，面臨贏了官司拿不到錢的困局。另外，證監(jiān)會對鮮言下達(dá)了超過34億元的罰單，到現(xiàn)在也拒不繳納罰款，還上了老賴黑名單。

    相關(guān)部門吸取了教訓(xùn)，這次長生生物案做得就很到位。公安機(jī)關(guān)依法對長春長生公司董事長高某芳等16名涉嫌犯罪人員刑事拘留，同時(shí)凍結(jié)涉案的企業(yè)賬戶、個(gè)人賬戶。如果將來長生生物真不出所料退市，先期凍結(jié)的長生生物賬戶和大股東個(gè)人賬戶可以保證投資者拿到賠償。據(jù)2017年報(bào)，長生生物的現(xiàn)金流相當(dāng)充沛，其他流動(dòng)資產(chǎn)中的理財(cái)產(chǎn)品高達(dá)20億，占據(jù)了資產(chǎn)總額的45.52%。凍結(jié)20億理財(cái)產(chǎn)品，估計(jì)足以保證投資者的理賠需求。

    第二點(diǎn)就是讓退市公司回購股份，如果大股東早把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移了，這也是一紙空文，因此也需要提前凍結(jié)企業(yè)賬戶、個(gè)人賬戶。在所有新股的IPO招股說明書中，都列有“股票回購”承諾專項(xiàng)條款?？傻搅苏嬉刭徆煞輹r(shí)，個(gè)別上市公司當(dāng)起了“老賴”。當(dāng)時(shí)，欣泰電氣發(fā)布致歉公告：“由于公司目前生產(chǎn)經(jīng)營步履維艱、資金緊張，導(dǎo)致公司按照上述承諾實(shí)施股份回購存在現(xiàn)實(shí)困難。”

    一句經(jīng)營困難，欣泰電氣就一筆勾銷了股票回購承諾。我們可借鑒當(dāng)初我國香港地區(qū)的洪良國際案，大致程序是這樣：發(fā)現(xiàn)欺詐后立即停牌、凍結(jié)募集資金、凍結(jié)洪良國際及其四家全資附屬公司金額達(dá)9.974億港元的資產(chǎn)、判決命令回購股票、勒令退市，以被停牌時(shí)候的股價(jià)2.06元向7700名中小投資者回購股票，合計(jì)10.3億港元。

    在退市新規(guī)中，沒有專門提及股份回購，可能是考慮到企業(yè)IPO時(shí)已經(jīng)在招股書中做出了承諾。但筆者認(rèn)為，還是應(yīng)該專門列出“上市公司退市時(shí)必須履行IPO股份回購義務(wù)”的條款，并對回購的資金、細(xì)節(jié)做出詳細(xì)規(guī)定，同時(shí)明確保薦機(jī)構(gòu)是否具有回購連帶責(zé)任，以及退市公司拒不履行回購義務(wù)的懲罰措施。另外，退市制度修改時(shí)，需要增加“退市公司賬戶和個(gè)人賬戶凍結(jié)”的專門條款，讓其制度化，防止退市公司提前轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。