應(yīng)適當(dāng)剝奪違法違規(guī)股東對上市公司的控制權(quán)

    【錦心繡口】

    一些實(shí)控人掌握上市公司一兩成股份，就可控制上市公司，然后以資金占用、違規(guī)擔(dān)保等方式掏空上市公司。

    熊錦秋

    *ST輔仁存在大股東大額資金占用及上市公司內(nèi)部管理失控等問題，其他股東想抱團(tuán)自救，卻被公司管理層無視。筆者認(rèn)為，應(yīng)適當(dāng)剝奪違法違規(guī)股東的控制權(quán)。

    年報(bào)顯示，截至2021年末，*ST輔仁向控股股東輔仁集團(tuán)及關(guān)聯(lián)方提供借款余額16.53億元，提供連帶責(zé)任擔(dān)保24.80億元、尚有擔(dān)保余額17.40億元，這嚴(yán)重影響公司正常資金流轉(zhuǎn)，公司貸款逾期違約與資產(chǎn)被查封的情況較為嚴(yán)重。

    對解決公司資金占用與違規(guī)擔(dān)保問題，目前控股股東尚未提供具體解決方案。上市公司由于資金占用等問題，2021年年報(bào)被審計(jì)機(jī)構(gòu)出具無法表示意見、從而被實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示，若仍無法解決、來年仍將被出具無法表示意見，公司股票將面臨財(cái)務(wù)類強(qiáng)制退市風(fēng)險(xiǎn)。

    三季報(bào)顯示，原第一大股東輔仁集團(tuán)的持股比例為7.23%，持股7.33%的上海耘林上位為公司第一大股東；而在9月29日和10月25日，輔仁集團(tuán)持股經(jīng)過兩次法拍過戶，若成功持股比例將降至4%以下。由于上市公司虛假陳述等違法行為，*ST輔仁的實(shí)控人、原董事長朱文臣在2020年被證監(jiān)會(huì)行政處罰，并被采取10年證券市場禁入措施，剝奪了禁入期擔(dān)任上市公司董監(jiān)高等職務(wù)的資格。

    據(jù)報(bào)道，上海耘林等4名股東（合計(jì)持股比例達(dá)17.89%）曾在今年8月向公司發(fā)函要求增加股東大會(huì)臨時(shí)議案，包括提議增選董事，但該郵件直接被公司拒收，也未披露。

    實(shí)控人違規(guī)占用上市公司資金、或者上市公司違規(guī)擔(dān)保，這是A股市場一個(gè)較有共性的問題，也是損害中小股東利益最直接、極具危害的大問題。對于占用資金達(dá)到一定金額的人，交易所可認(rèn)定不適合擔(dān)任董監(jiān)高，監(jiān)管部門對侵害中小股東利益的實(shí)控人等也可采取證券市場禁入、不得擔(dān)任上市公司董監(jiān)高等措施。

    但此時(shí)實(shí)控人仍可依托股份表決權(quán)，選任自己心儀的人出任董監(jiān)高，仍可能實(shí)際控制上市公司，上市公司因此很難讓實(shí)控人解決資金占用、違規(guī)擔(dān)保問題。即便實(shí)控人減持股份，只要董監(jiān)高不換，上市公司仍然可以拒絕其他股東行使提案權(quán)等股東權(quán)利。

    為此，一個(gè)辦法就是對于證監(jiān)部門行政處罰以及采取市場禁入措施的實(shí)控人，如果所涉資金占用、違規(guī)擔(dān)保問題沒有解決，且達(dá)到一定金額，那么就應(yīng)剝奪實(shí)控人的控制權(quán)?！蹲C券法》第63條規(guī)定，違規(guī)收購者在一定時(shí)間內(nèi)，對該超過規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)；筆者建議，對資金占用、違規(guī)擔(dān)保達(dá)到一定程度且未解決，《證券法》可將其增補(bǔ)納入剝奪股東表決權(quán)的情形。

    如果大股東持股通過法拍等方式減持至不足以實(shí)際控制公司的極低比例，還握住實(shí)控權(quán)不放，而上市公司董監(jiān)高也罔顧其他股東的治理權(quán)，此時(shí)交易所以及證監(jiān)部門應(yīng)表明態(tài)度，積極支持其他股東行使股東應(yīng)有的各項(xiàng)權(quán)利，包括股東提案權(quán)、自行召集股東大會(huì)等。通過引導(dǎo)上市公司召開股東大會(huì)或合格股東自行召集股東大會(huì)等方式，依法選出新的董監(jiān)高后，交易所及證監(jiān)會(huì)予以認(rèn)可，在證監(jiān)部門請求下，上市公司所在地公安機(jī)關(guān)可參與維護(hù)移交上市公司治理權(quán)、移交資產(chǎn)掌控權(quán)的秩序。

    實(shí)控人大量占用上市公司資金或大量違規(guī)擔(dān)保，卻耍賴不予解決，上市公司不能就此計(jì)提損失了事，新上任董監(jiān)高可加強(qiáng)催繳，上市公司以及適格股東都可向法院提起訴訟，請求法院判令實(shí)控人償還占用資金、將違規(guī)擔(dān)保合同認(rèn)定無效等。

    一些實(shí)控人掌握上市公司一兩成股份，就可控制上市公司，然后以資金占用、違規(guī)擔(dān)保等方式掏空上市公司，全然不顧及其他股東利益，上市公司甚至由此可能退市，一旦退市，股民所持股票市值必將大幅下跌。對于此類退市情形導(dǎo)致股民損失的，建議《證券法》應(yīng)規(guī)定實(shí)控人的民事賠償責(zé)任，這樣實(shí)控人即便耍賴不解決資金占用等問題，成千上萬股民將向其追究退市賠償，也將讓其付出沉重代價(jià)，也或?qū)⒌贡破浔M快解決資金占用等問題，從而避免退市。

    （作者系資本市場資深研究人士）

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